Уменьшение капитала

«Бухгалтерский учет», 2005, N 22
УЧЕТ УМЕНЬШЕНИЯ УСТАВНОГО
КАПИТАЛА АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ
В соответствии с Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» уставный капитал общества может быть уменьшен. Уменьшение может осуществляться по решению акционеров, а также в случаях, предусмотренных законодательством.
Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше минимального размера, установленного законодательством на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случае, если общество обязано уменьшить свой уставный капитал, — на дату государственной регистрации общества.
Уставный капитал общества может быть уменьшен путем снижения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций. Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества.
Решение об уменьшении уставного капитала общества принимается общим собранием акционеров. Не позднее чем в течение 30 дней общество должно в письменной форме уведомить о принятом решении своих кредиторов. Кредиторы в свою очередь вправе потребовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения связанных с этим убытков.
Государственная регистрация изменений в уставе общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества, осуществляется лишь при наличии доказательств уведомления кредиторов.
Уменьшение номинальной стоимости акций
Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных его акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций должна быть одинаковой.
Собрание акционеров может принять решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций. В этом случае производится эмиссия новых акций (меньшей номинальной стоимости), которые размещаются путем конвертации (обмена) на находящиеся в обращении акции большей номинальной стоимости.
Конвертация акций общества осуществляется в один день, указанный в зарегистрированном решении об их выпуске, по данным записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на этот день. Указанный день не должен наступать позднее 1-го месяца с даты государственной регистрации выпуска акций.
После регистрации отчета об итогах выпуска акций, размещенных путем конвертации, в устав акционерного общества вносятся изменения, связанные в рассматриваемом случае с уменьшением номинальной стоимости акций и уменьшением уставного капитала на сумму уменьшения номинальной стоимости акций.
Порядок налогообложения операций по уменьшению уставного капитала зависит от того, произошел возврат средств акционерам или нет. Если сумма, на которую уменьшен уставный капитал, возвращается акционерам, то общество доход не получает и, следовательно, с выплаченной суммы налог не уплачивается. Если же она не возвращается, то сумма уменьшения согласно п. 16 ст. 250 НК РФ подлежит налогообложению. Не возвращенная акционеру сумма включается в состав внереализационных доходов отчетного (налогового) периода.
Отражение уменьшения стоимости акций в учете. Уменьшение номинальной стоимости акций отражается на счете 75 «Расчеты с учредителями», субсчет «Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал», так как при этом образуется задолженность перед учредителями и возникает необходимость ее погашения (пример 1).
Пример 1. В соответствии с решением общего собрания акционеров уставный капитал ОАО уменьшается на 300 000 руб. путем конвертации акций в акции меньшей номинальной стоимости. Сумма, на которую уменьшается уставный капитал, выплачивается акционерам при конвертации акций. Выплата производится через платежного агента, стоимость услуг которого составила 11 800 руб. (в том числе НДС 1800 руб.).
Части акционеров — физических лиц не произведены выплаты на сумму 50 000 руб.
В бухгалтерском учете операции, связанные с уменьшением номинальной стоимости акций, отражены следующими записями:
Д-т сч. 80 «Уставный капитал»,
К-т сч. 75 «Расчеты с учредителями», субсч. «Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал»
300 000 руб.
уменьшен уставный капитал;
Д-т сч. 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами»,
К-т сч. 51 «Расчетные счета»
250 000 руб. (300 000 — 50 000)
перечислены денежные средства агенту для выплаты акционерам разницы в номинальной стоимости акций;
Д-т сч. 75 «Расчеты с учредителями», субсч. «Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал»,
К-т сч. 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами»
250 000 руб.
отражена выплата акционерам суммы, на которую уменьшается уставный капитал общества;
Д-т сч. 75 «Расчеты с учредителями», субсч. «Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал»,
К-т сч. 91 «Прочие доходы и расходы», субсч. «Прочие доходы»
50 000 руб.
невыплаченная стоимость конвертируемых акций включена в состав внереализационных доходов;
Д-т сч. 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами»,
К-т сч. 51 «Расчетные счета»
11 800 руб.
агенту перечислено вознаграждение за услуги.
Вознаграждение платежному агенту включается в состав расходов общества. Сумму НДС, уплаченную агенту, организация не имеет права принять к вычету, поскольку эта услуга оказана при осуществлении операции по частичному возврату вкладов акционерам, т.е. операции, не являющейся согласно ст. 146 НК РФ объектом обложения налогом на добавленную стоимость. В составе расходов вознаграждение учитывается с учетом НДС:
Д-т сч. 91 «Прочие доходы и расходы», субсч. «Прочие расходы»,
К-т сч. 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами»
11 800 руб.
отражена сумма вознаграждения, уплаченная платежному агенту.
Разница в номинальной стоимости акций 250 000 руб., которая выплачена акционерам, в налоговую базу при исчислении налога на прибыль не включается.
Сокращение количества акций
По решению общего собрания акционеров общество может уменьшить уставный капитал путем покупки части акций для сокращения их общего количества. Возможность сокращения количества акций должна быть предусмотрена уставом акционерного общества. Выкупив часть размещенных акций, общество может их затем погасить.
Учет собственных акций, выкупленных у акционеров, ведется на счете 81 «Собственные акции (доли)». По дебету счета 81 отражаются фактические затраты, связанные с выкупом. Аннулирование акций отражается по кредиту счета 81 и дебету счета 80 «Уставный капитал». Возникающая при этом на счете 81 разница между фактическими затратами на выкуп акций (долей) и их номинальной стоимостью относится на счет 91 «Прочие доходы и расходы».
Для целей налогообложения прибыли разница между номинальной стоимостью акций и ценой их выкупа не учитывается.
При превышении фактических затрат по выкупу акций над их номинальной стоимостью возникшая разница отражается в бухгалтерском учете в составе прочих расходов. Согласно п. п. 4, 7 ПБУ 18/02 эта разница признается постоянной, приводящей к образованию постоянного налогового обязательства (суммы налога, увеличивающей налоговые платежи по налогу на прибыль в отчетном периоде).
Указанная сумма постоянного налогового обязательства участвует при расчете суммы текущего налога на прибыль, который производится путем корректировки отраженного в учете в соответствии с п. 20 ПБУ 18/02 условного расхода (дохода) по налогу на прибыль, определенного исходя из величины бухгалтерской прибыли (убытка) (пример 2).
Пример 2. В июне 2005 г. общее собрание акционеров ОАО приняло решение об уменьшении уставного капитала на сумму 200 000 руб. путем выкупа у акционеров 100 акций номинальной стоимостью 2000 руб. с их последующим погашением. Акции выкуплены в этом же месяце по цене 2500 руб. каждая (оплата акций при их размещении производилась по номинальной стоимости). Регистрация изменений, внесенных в устав общества в связи с уменьшением уставного капитала, была произведена в августе 2005 г.
В бухгалтерском учете ОАО в июне 2005 г. отражены операции по выкупу акций у акционеров (для упрощения расчетов в примере даны обобщенные учетные записи):
Д-т сч. 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами»,
К-т сч. 51 «Расчетные счета»
250 000 руб. (2500 x 100)
произведена оплата акционерам стоимости выкупленных акций;
Д-т сч. 81 «Собственные акции (доли)»,
К-т сч. 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами»
250 000 руб. (2500 x 100)
приняты к учету выкупленные акции у акционеров (по сумме фактических затрат).
Уменьшение уставного капитала общества отражено в учете в августе 2005 г.:
Д-т сч. 80 «Уставный капитал»,
К-т сч. 81 «Собственные акции (доли)»
200 000 руб. (2000 x 100)
аннулированы выкупленные у акционеров акции (по номинальной стоимости).
При аннулировании акций возникла разница между фактическими затратами на приобретение акций и их номинальной стоимостью, которая представляет собой постоянную разницу.
Производится запись:
Д-т сч. 91 «Прочие доходы и расходы», субсч. «Прочие расходы»,
К-т сч. 81 «Собственные акции (доли)»
50 000 руб. ((2500 — 2000) x 100)
отражена разница между фактическими затратами на приобретение акций и их номинальной стоимостью.
Постоянное налоговое обязательство составляет 12 000 руб. (50 000 x 24%).
В бухгалтерском учете произведена следующая запись:
Д-т сч. 99 «Прибыли и убытки», субсч. «Постоянное налоговое обязательство»,
К-т сч. 68 «Расчеты по налогам и сборам», субсч. «Расчеты по налогу на прибыль»
12 000 руб.
отражена сумма налогового обязательства.
При выкупе акций у акционеров может возникнуть обратный вариант рассмотренной в примере 2 ситуации. Цена выкупа акций (фактическая сумма затрат по выкупу акций) может быть ниже номинальной стоимости размещенных акций. Возникшая разница также признается постоянной.
Выкуп акций у акционеров может быть осуществлен по цене размещения, которая нередко превышает номинальную стоимость акций. При размещении акций на момент создания общества сумма разницы между продажной и номинальной стоимостью акций относится на добавочный капитал организации и учитывается на счете 83 «Добавочный капитал». На момент погашения акций сумма полученного эмиссионного дохода продолжает числиться по кредиту счета 83.
Разница между ценой выкупа акций и их номинальной стоимостью должна списываться в уменьшение ранее полученного при размещении акций эмиссионного дохода. При этом производится запись:
Д-т сч. 83 «Добавочный капитал»,
К-т сч. 81 «Собственные акции (доли)».
Разница между номинальной стоимостью акций, выкупленных у акционеров с целью уменьшения уставного капитала ОАО, и ценой их выкупа не учитывается для целей налогообложения прибыли.
Уменьшение уставного капитала
при реорганизации акционерного общества
Уменьшение уставного капитала может быть осуществлено при реорганизации акционерного общества.
Акционерное общество может быть реорганизовано добровольно по решению общего собрания акционеров в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования, при этом формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Общество считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Уменьшение уставного капитала реорганизуемого общества может осуществляться при его реорганизации в форме выделения.
В соответствии с нормами Федерального закона «Об акционерных обществах» возможны разные варианты решения вопроса об акциях выделяемого общества: конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом и др.
Конвертация акций реорганизуемого общества в акции вновь создаваемого общества осуществляется на добровольных началах. Каждый акционер реорганизуемого в форме выделения акционерного общества по своему усмотрению решает, конвертировать ему свои акции или нет, сколько акций конвертировать. При этом заранее должен быть определен коэффициент конвертации, так как акционеры ориентируются на него при принятии решения о конвертации своих акций.
У вновь образуемого в результате выделения акционерного общества еще нет реальной, сложившейся под влиянием спроса и предложения рыночной стоимости акций, поэтому целесообразно определять коэффициент конвертации исходя из соотношения стоимости чистых активов.
Уменьшение уставного капитала в соответствии
с требованиями законодательства
Перечень случаев, когда акционерное общество обязано уменьшить уставный капитал, определен Федеральным законом «Об акционерных обществах». Уставный капитал следует уменьшить, если:
— в течение года после поступления в распоряжение общества акций вследствие их неполной оплаты при размещении в установленные сроки такие акции не реализованы. При этом общество должно принять решение об уменьшении уставного капитала путем их погашения;
— по окончании 2-го и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала. В этом случае общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов.
В случае неполной оплаты акций общества в течение срока 1-го года с момента его государственной регистрации, право собственности на них переходит к обществу. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости не позднее 1-го года после их приобретения обществом. В противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала. Если решение не принято в разумный срок, то орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе направить в суд требование о ликвидации общества.
Обобщение информации о состоянии и движении уставного капитала производится на счете 80 «Уставный капитал». Аналитический учет по счету 80 должен быть организован так, чтобы обеспечивать формирование информации по учредителям организации, стадиям формирования капитала и видам акций. Целесообразно использование субсчетов второго порядка (пример 3):
1 — «Объявленный капитал»;
2 — «Подписной (размещенный) капитал»;
3 — «Оплаченный капитал».
Пример 3.

Уставный капитал ООО можно не только увеличивать, но и уменьшать. Для чего это нужно, и в каких случаях Общество обязано это делать опишем ниже.

Для начала определимся, что такое уставный капитал ООО и зачем он нужен. Уставный капитал это актив Общества, который определяем минимальный размер имущества ООО, которое гарантирует выполнение обязательств перед кредиторами. Минимальный размер уставного капитала, как известно, не может быть менее 10 000 (десять тысяч) рублей. Поэтому, сразу определим, что уменьшить уставный капитал ООО на сумму ниже десяти тысяч не представляется возможным. Также напомним, что если по каким-то причинам размер уставного капитала менее 10000 рублей, то Общества с ограниченной ответственностью обязано, либо ликвидироваться, либо увеличить его до минимально возможного размера.

Уменьшить размер уставного капитала ООО необходимо в обязательном порядке в случае, когда стоимость чистых активов Общества менее размера уставного капитала.

Способы уменьшения уставного капитала ООО

Закон об Обществах с ограниченной ответственностью предусматривает два варианта уменьшения уставного капитала.

  • Первый способ это уменьшение номинальной стоимости долей всех (именно всех) участников Общества с сохранение отношения между долями.
  • Второй способ предполагает погашение долей, которые принадлежать Обществу.

Напомним, что доли в уставном капитале ООО могут принадлежать не только участникам этого Общества, но и самому Обществу. Подробнее о долях в УК ООО читайте .

Два вышеперечисленных способа можно совмещать, но, как вы понимаете, только в случае если Обществу принадлежит доля в капитале.

Порядок уменьшения уставного капитала ООО

Для уменьшения уставного капитала Общество с ограниченной ответственностью должно принять решение об этом. После принятия такого решения Генеральный директор в течение 3 (трех) рабочих дней обязан подать в регистрирующий орган (в Москве это МИФНС №46) заполненное и нотариальное заявление по форме Р13001. Кроме формы, необходимо подать и Устав ООО в новой редакции. Подавать следует два экземпляра, один из которых будет возвращен с отметкой «налоговой» о его регистрации.

Затем, после получения документов о внесении изменений в учредительные документы ООО и внесении записи в ЕГРЮЛ, необходимо опубликовать в «Вестнике государственной регистрации» сообщение (уведомление) о факте уменьшения УК. Опубликовать такое сообщение необходимо дважды с периодичностью в один месяц.

Сообщение об уменьшении уставного капитала в обязательном порядке должно содержать следующую информацию:

  • Наименование ООО (полное и сокращенное)
  • Размер нового уставного капитала и сумма, на которую он уменьшился
  • Способ, порядок и условия уменьшения
  • Условия и порядок подачи кредиторами требований к Обществу
  • Адрес постоянно действующего исполнительного органа (юридический/фактический адрес), также могут быть указаны дополнительные адреса
  • Иные способы связи с Обществом: телефон, электронная почта

Права кредиторов при уменьшении уставного капитала

В случае, если права кредитора возникли до момента опубликования Обществом сообщения об уменьшении уставного капитала, то он (кредитор) вправе, в течение 30 дней с даты последнего опубликованного сообщения, потребовать от Общества досрочного погашения обязательства перед ним. При этом нужно помнить, что если кредитор не успел в этот срок обраться к Обществу, то он вправе обратиться в суд, но срок исковой давности составляет всего полгода (6 месяцев) и также со дня последнего опубликованного уведомления об уменьшении уставного капитала.

Но, суд имеет право оказать в удовлетворении иска в случаях когда:

  • Общества в результате уменьшения уставного капитала не нарушила права кредитора
  • Обеспечение, которые предоставлено Обществом кредитору, достаточно для выполнения обязательств перед кредитором.

Долгое время украинское законодательство закрепляло гарантийную роль уставного капитала хозяйственных обществ. В целом признавалось, что уставный капитал не является непотребляемым и может свободно использоваться в деятельности общества. Вместе с тем было предусмотрено, что уставный капитал определяет минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредиторов общества (ст. 144 Гражданского кодекса в ред. до 17.06.2018 г.), существовало обязательство уменьшать уставный капитал в случае уменьшения стоимости чистых активов (ст. 39 Закона Украины «О хозяйственных обществах» в ред. до 17.06.2018 г.) и уведомлять кредиторов об уменьшении уставного капитала (ст. 39 Закона Украины «О хозяйственных обществах» в ред. до 17.06.2018 г.). В то же время уменьшение уставного фонда при наличии возражений кредиторов общества не допускалось (ч. 3 ст. 16 Закона Украины «О хозяйственных обществах» в ред. до 17.06.2018 г.).

Большинство из указанных норм оставались декларативными, а практика их применения не способствовала защите кредиторов. Кажется, поэтому последние годы законодатель отходит от определения гарантийной роли уставного капитала, что прослеживается в Законе Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», который вступил в силу 17.06.2018 г. (далее – Закон об ООО). Тем не менее, в законодательном регулировании уставного капитала общества с ограниченной ответственностью заложено немало вопросов и парадоксов.

УВЕДОМЛЕНИЕ КРЕДИТОРОВ ОБ УМЕНЬШЕНИИ УСТАВНОГО КАПИТАЛА

Действующее законодательство больше не устанавливает гарантийную роль уставного капитала общества с ограниченной ответственностью и не требует уменьшения уставного капитала в случае, если стоимость чистых активов в конце финансового года окажется ниже. Однако, согласно ч. 3 ст. 19 Закона об ООО, остается обязанность уведомлять кредиторов общества об уменьшении уставного капитала. Согласно закону, уведомлять необходимо только тех кредиторов, требования которых к обществу не обеспечены залогом, гарантией или поручительством (в чем прослеживается рудиментарное отношение к уставному капиталу как к гарантии обеспечения требований кредиторов). Однако смысла в уведомлении кредиторов об уменьшении уставного капитала, на самом деле, нет.

Во-первых, размер уставного капитала имеет мало общего с платежеспособностью общества.

Во-вторых, размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью является публично доступной информацией, которую можно быстро и бесплатно проверить в открытом реестре. Кредиторы могут в любое время получить данные о размере уставного капитала и динамике его изменений в течение определенного времени. Хотя ценность этой информации для кредиторов является спорной.

Вместе с этим, общество не обязано уведомлять кредиторов, например, о существенном уменьшении собственных чистых активов (отчетность по которым, в отличие от акционерных обществ, не обнародуется), хотя от этого показателя зависит необходимость получения согласия общего собрания общества на заключение крупных сделок и такое уведомление могло бы иметь практическую пользу для кредиторов. Впрочем, значение чистых активов тоже не является прямым показателем способности общества выполнять свои обязательства. Ведь многие дочерние компании вполне эффективно работают, используя позаимствованное финансирование материнской компании, в результате чего имеют низкие или даже отрицательные значения чистых активов.

В-третьих, немало вопросов вызывают возможные дальнейшие сценарии после получения кредитором уведомления об уменьшении уставного капитала общества. Законом не предусмотрена возможность кредитора общества возражать против уменьшения уставного капитала как такового или заблокировать исполнение соответствующего решения участников общества. Вместо этого, кредиторы могут обратиться с требованием к обществу принять меры, среди которых обеспечение выполнения обязательств путем заключения договора обеспечения, досрочное прекращение или исполнение обязательств перед кредитором, а также заключение другого договора с кредитором. Предусмотрено, что по выбору самого общества применяется одна из этих мер. Но они не являются равноценными и кредитор может получить не тот результат, которого ожидал.

Например, кредитор в целом заинтересован в выполнении обязательства, а обращается с требованием к обществу, поскольку хотел бы воспользоваться дополнительной возможностью заключить договор обеспечения. Однако общество на основании ч. 4 ст. 19 Закона об ООО объявляет о досрочном прекращении обязательства. В другой ситуации кредитор имеет намерение прекратить обязательство досрочно, однако общество предлагает ему заключение другого договора. Даже если стороны не придут к согласию касательно такого договора, получается, что кредитор не сможет требовать в суде досрочного прекращения обязательства (ведь общество со своей стороны приняло меры для выполнения требования кредитора в соответствии с требованиями закона).

Не добавляет логичности процедуре уведомление кредиторов об уменьшении уставного капитала и отсутствие последствий для общества в случае, если оно не уведомит своих кредиторов об уменьшении уставного капитала. Приведенные обстоятельства приводят к выводу, что уведомление об уменьшении уставного капитала не является необходимым и не способствует защите прав кредиторов, зато лишний раз усложняет хозяйственный оборот.

ОПЛАТА УСТАВНОГО КАПИТАЛА УЧАСТНИКАМИ

Еще одним проблемным моментом является законодательное регулирование отношений между участниками касательно оплаты взносов в уставный капитал во время создания общества.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 117 Гражданского кодекса, участники должны выполнять свои обязательства перед обществом, в том числе, те, которые связаны с имущественным участием, а также делать вклады в размере, в порядке и средствами, предусмотренными учредительным документом. Также в ст. 16 Закона об ООО указано, что участники общества обязаны соблюдать устав и выполнять решения общего собрания. Исходя из того, что обязанность участника вносить вклады предусмотрена законом, а также учитывая общий способ защиты гражданских прав в виде принудительного исполнения обязанности в натуре (п. 5 ч. 2 ст. 16 Гражданского кодекса), логично было бы ожидать возможности в судебном порядке обязать участника сделать свой вклад. Однако это не так.

Вместо этого, согласно ст. 15 Закона об ООО, в случае, если участник не вносит вклад (в связи с созданием общества), предусмотрено, что общее собрание участников может принять одно из таких решений: исключить участника, который не оплатил свою долю, уменьшить уставный капитал, оплатить долю вместо такого участника (то есть, провести перераспределение неоплаченной доли) или ликвидировать общество. Аналогичная норма действовала и ранее (ст. 52 Закона Украины «О хозяйственных обществах») и судебная практика рассматривает соответствующие нормы как исчерпывающие варианты действий на случай невнесения вклада одним из учредителей.

Таким образом, участники несут значительные риски во время учреждения общества и формирования его уставного капитала. Ведь, фактически, нет негативных последствий для участника, который просрочил внесение вклада или вообще отказался от него. Зато нетрудно представить ситуацию, когда полноценное функционирование компании без полного внесения вкладов всеми участниками является невозможным (ведь вполне логично, что план деятельности новосозданной компании учитывал получение ресурсов и от недобросовестного участника). Если в такой ситуации у других участников нет дополнительных ресурсов, то такие участники лишены возможности просто забрать свои вклады и вернуться в прежнее положение. Для них остается только ликвидация уже существующего общества со всеми последствиями его неудачной деятельности. Средства, внесенные добросовестными участниками, могут расходоваться обществом с момента их зачисления на счет последнего. Вследствие неосуществления взносов всеми участниками смысл создания общества может быть утрачен, но внесенная часть средств может уже быть частично потрачена на текущие потребности общества, что сделает невозможным восстановление status quo.

Для сравнения, другой является ситуация во время основания акционерного общества. Ведь согласно ч. 3 ст. 11 Закона Украины «Об акционерных обществах», каждый учредитель должен оплатить полную стоимость приобретенных акций до даты утверждения результатов размещения первого выпуска акций; а в случае неуплаты стоимости всех приобретенных акций до даты утверждения результатов – акционерное общество считается неучрежденным.

Теоретически, есть возможность урегулировать ответственность за нарушение обязанности участника общества с ограниченной ответственностью касательно внесения вкладов в уставный капитал в договорном порядке. Однако установленные законом возможности для этого вызывают вопросы.

Первое, что приходит на ум, это заключение корпоративного договора между участниками. Однако определение корпоративного договора (ст. 7 Закона об ООО) как такого, согласно которому участники общества обязуются реализовывать свои права и полномочия определенным образом или воздерживаться от их реализации, вызывает сомнения, можно ли установить корпоративным договором обязательство касательно внесения вклада и ответственность за его нарушение.

Другим вариантом является договор о создании общества. Согласно ч. 2 ст. 10 Закона об ООО, лица могут заключить договор о создании общества, которым установят порядок учреждения общества, условия осуществления совместной деятельности касательно создания общества, размер уставного капитала, долю в уставном капитале каждого из участников, сроки и порядок внесения вкладов и другие условия. Парадоксально, но Закон об ООО предусматривает, что такой договор действует до дня государственной регистрации общества (если другое не установлено договором или не следует из сути обязательства). Хотя очевидно, что именно сроки и порядок внесения вкладов (которые возможно реализовать только после регистрации общества) являются ключевым предметом регулирования такого договора, а следовательно, его действие должно продолжаться, по крайней мере, до завершения формирования уставного капитала.

Учитывая указанное, кажется, что единственной возможностью участников защитить себя на этапе создания общества с ограниченной ответственностью является заключение договора о создании общества, который бы распространял свое действие на период и после регистрации общества, и которым была бы предусмотрена ответственность за просрочку внесения вклада в виде компенсации в размере стоимости невнесенного вклада, которая уплачивается другим участникам в частях, пропорциональных размерам их долей. Взыскание такой компенсации позволило бы другим участникам провести перераспределение неоплаченной доли и оплатить ее вместо участника, который не смог сделать свой вклад самостоятельно.

Однако есть определенные сомнения касательно того, насколько такой подход поддержат украинские суды. Ведь в отношениях между участниками во время создания общества нет классического распределения ролей на кредиторов и должников. Обязанность сделать вклад проще рассматривать как обязанность учредителя перед обществом, что поставит вопрос о возможности применения штрафных санкций в пользу участников, а не общества. Тем более, вероятно, что суд отнесется скептически к фактическому взысканию с лица суммы в размере запланированного вклада без приобретения таким лицом членства в обществе.

Обращаем Ваше внимание на то, что приведенный выше комментарий не является консультацией и предлагается в информационных целях. В конкретных ситуациях рекомендуется получение полной профессиональной консультации.

С уважением,

© WTS Consulting LLC, 2019

Просмотры 4289

Переход ответственности после слияния и поглощения: как новому руководству избежать рисков 24 июня, 2020 319

Увеличение рисков ответственности руководителей вследствие закона о предотвращении COVID-19 23 апреля, 2020 866

Юридические лица должны будут обновить информацию о конечных бенефициарных владельцах 21 апреля, 2020 7519

И снова о значительных сделках: судебная практика 18 октября, 2019 2043

С конца 2018 года любая поправка в реестре компании требует предоставления информации о бенефициарах 26 июля, 2019 630

Персональная ответственность руководителя и другие важные изменения в Кодексе по процедурам банкротства: анализ некоторых нововведений 07 июня, 2019 1251

Риск недействительности значительной сделки уже не является гипотетическим, он уже подтвержден судебной практикой 30 мая, 2019 754

Новшества Кодекса по процедурам банкротства 17 апреля, 2019 5291

Корпоративные риски в связи с принятием Закона об обществах 12 сентября, 2018 847

Новый закон об обществах 27 августа, 2018 842

Существенные риски для хозяйственной деятельности в связи с принятием закона о корпоративных договорах и закона об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью 22 марта, 2018 8792

Как разводить друзей (т.е. кредиторов) и влиять на людей (т.е. общество, которое тебе не принадлежит) – по мотивам Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» 14 февраля, 2018 10383

Учредители в обоих ООО — физические лица (с долей участия 25%). Уменьшение уставного капитала осуществляется путем уменьшения номинальной доли участников.
Какая налоговая нагрузка возникает у ООО (общая система налогообложения, передающая сторона), ООО на УСН (6%, передающая сторона) и у физических лиц — учредителей (принимающая сторона) при уменьшении уставного капитала ООО путем передачи здания физическим лицам — учредителям?

1 ноября 2019

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
В данном случае у обществ не возникает дохода, учитываемого при определении налоговой базы по налогу на прибыль (налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН). Остаточную стоимость выбывающего имущества нельзя признать расходом в целях налогообложения прибыли.
С учетом мнения Минфина России передача участнику общества имущества (за исключением денег) на сумму уменьшения уставного капитала может быть объектом обложения НДС.
Доход, полученный участником от общества в связи с уменьшением уставного капитала (уменьшением номинальной стоимости доли такого участника), облагается НДФЛ. При этом участник вправе уменьшить такой доход на сумму расходов на приобретение доли в уставном капитале, исчисленных пропорционально уменьшению номинальной стоимости его доли в уставном капитале общества.

Обоснование вывода:
Согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) общество вправе уменьшить свой уставный капитал*(1). Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться в частности путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества. Уменьшение уставного капитала данным способом должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.
При уменьшении уставного капитала ООО путем уменьшения номинальной стоимости долей его участников нормативными актами не предусмотрена обязанность общества выплачивать участникам разницу между первоначальной и новой номинальной стоимостью принадлежащих им долей. В то же время участники общества могут принять решение об осуществлении такой выплаты.
Также отметим, что закон не содержит прямого запрета на осуществление ООО действий по передача участнику имущества на сумму, на которую произошло уменьшение уставного капитала, а также каких-либо оговорок, косвенно свидетельствующих о таком запрете*(2).
Вместе с тем обращаем внимание, что правовые последствия применительно к приведенной ситуации в рамках данной консультации нами не рассматриваются.

Налогообложение ООО на ОСНО

Налог на прибыль

Как следует из вопроса, обществом принято решение уменьшить уставный капитал и одновременно возвратить часть стоимости взносов участникам путем передачи им недвижимого имущества (здания).
Согласно п. 1 ст. 248 НК РФ в целях исчисления налога на прибыль к доходам относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы.
Так, в соответствии с п. 16 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами организации признаются доходы в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного капитала организации, если такое уменьшение осуществлено с одновременным отказом от возврата стоимости соответствующей части взносов (вкладов) акционерам (участникам) организации (за исключением случаев, предусмотренных пп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Подпункт 17 п. 1 ст. 251 НК РФ в свою очередь устанавливает, что доходы в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного (складочного) капитала организации в соответствии с требованиями законодательства РФ, не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль.
В письме Минфина России от 23.05.2014 N 03-03-РЗ/24777 (со ссылкой на определение ВАС РФ от 13.10.2009 N ВАС-11664/09) разъясняется, что сумма уменьшения уставного капитала будет считаться внереализационным доходом и учитываться в целях налогообложения прибыли только в том случае, если:
— уставный капитал уменьшается в добровольном порядке (то есть не на основании обязательных требований законодательства);
— уменьшение уставного капитала не сопровождается соответствующей выплатой (возвратом) стоимости части вклада участникам общества.
Аналогичная позиция представлена в письме ФНС России от 19.07.2013 N ЕД-4-3/13097@. Смотрите дополнительно письма Минфина России от 17.09.2015 N 03-03-06/1/53369, от 06.08.2013 N 03-03-10/31651, информацию УФНС России по Челябинской области от 27.03.2014.
Как мы поняли, в рассматриваемой ситуации речь идет о добровольном уменьшении уставного капитала общества, при этом участникам в натуральной форме выплачивается стоимость части их вклада (передается здание).
Следовательно, в данном случае (с учетом вышеизложенного) у ООО не возникает дохода, учитываемого при налогообложении прибыли.
Обратим также внимание на письмо Минфина России от 22.02.2007 N 03-11-04/2/45. В нем отмечено, что, если при передаче акционерам недвижимого имущества при приобретении у них акций в связи с уменьшением уставного фонда стоимость передаваемого имущества равна или превышает стоимость приобретаемых у акционеров акций, внереализационных доходов, учитываемых при налогообложении, у акционерного общества не образуется. Если стоимость передаваемого имущества меньше стоимости приобретаемых у акционеров акций, то образующаяся разница должна быть учтена в составе внереализационных доходов акционерного общества. Несмотря на то, что вышеприведенное письмо касается акционерных обществ, полагаем, что аналогичный подход может быть применен проверяющими и к ООО.
Остаточную стоимость выбывающего имущества нельзя признать расходом в целях налогообложения прибыли. В составе внереализационных расходов может быть учтена остаточная стоимость только выводимых из эксплуатации основных средств при их ликвидации (пп. 8 п. 1 ст. 265 НК РФ). Следовательно, в силу п. 1 ст. 252 НК РФ, п. 5 ст. 270 НК РФ в данном случае остаточная стоимость выбывающего имущества не учитывается для целей налогообложения прибыли.

НДС

Объект налогообложения НДС возникает в частности при реализации товаров*(3) на территории РФ (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). В силу п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров признается передача права собственности на товары как на возмездной, так и на безвозмездной основе.
В соответствии с п. 3 ст. 213 ГК РФ коммерческие организации являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками). При этом в судах отмечается, что уменьшение уставного капитала ООО не влечет изъятия учредителем имущества, переданного в уставный капитал, и прекращения права собственности общества на это имущество (определение ВАС РФ от 26.12.2008 N 14417/08 по делу N А04-805/07-125/08-23/7, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.01.2012 N Ф02-6337/11).
Согласно пп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией товаров (работ, услуг) передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества:
— при выходе (выбытии) из хозяйственного общества;
— при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества между его участниками.
Положений, позволяющих не признавать реализацией передачу имущества при уменьшении номинальной стоимости доли участника, НК РФ не содержит.
Исходя из этого специалисты Минфина России придерживаются позиции, что передача имущества участникам хозяйственного общества в счет уменьшения его уставного капитала признается реализацией товаров и такая передача имущества облагается НДС в общеустановленном порядке (письмо Минфина России от 12.04.2019 N 03-07-11/26069).
Таким образом, с учетом официального мнения передача участнику общества имущества (за исключением денег)*(4) на сумму уменьшения уставного капитала может быть объектом обложения НДС. Заметим, что арбитражная практика по этому вопросу еще не сформировалась, поэтому полагаем, что не начислять НДС в рассматриваемом случае рискованно.

Налогообложение ООО на УСН

Порядок определения доходов при УСН установлен в ст. 346.15 НК РФ. Он применяется всеми налогоплательщиками, находящимися на УСН, независимо от выбранного объекта налогообложения.
Как следует из п. 1 ст. 346.15, п.п. 1 и 2 ст. 248 НК РФ при определении объекта налогообложения налогоплательщики, применяющие УСН, учитывают:
— доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ;
— внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. 250 НК РФ.
Доходы, указанные в ст. 251 НК РФ, налогоплательщиками на УСН не учитываются (п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).
То есть порядок учета доходов при применении УСН аналогичен порядку учета доходов для целей налогообложения прибыли организаций.
Соответственно, у ООО, применяющего УСН, в рассматриваемой ситуации также не возникает дохода, учитываемого при налогообложении.

Налогообложение физических лиц (участников)

Доход, полученный физическими лицами от источников в РФ, признается объектом налогообложения НДФЛ (ст. 209, пп. 10 п. 1 ст. 208 НК РФ). Доходом физического лица признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главой 23 НК РФ (п. 1 ст. 41 НК РФ).
При определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло (п. 1 ст. 210 НК РФ).
Исчерпывающий перечень доходов, не облагаемых НДФЛ, приведен в ст. 217 НК РФ. Доход, полученный в связи с уменьшением уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей его участников, в данной статье не поименован. Минфин России устойчиво придерживается позиции, что такой доход подлежит налогообложению НДФЛ на общих основаниях, поскольку выплачивается за счет имущества, являющегося собственностью общества, а не его учредителей (письма Минфина России от 26.08.2016 N 03-04-05/50007, от 06.05.2016 N 03-04-06/26446, от 14.04.2011 N 03-04-06/3-88, от 06.10.2010 N 03-04-05/2-602, от 19.03.2010 N 03-04-05/2-113, от 02.10.2009 N 03-04-06-01/251)*(5).
В то же время в силу положений п. 3 ст. 210, пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ при определении размера налоговой базы по НДФЛ, облагаемой по ставке 13%, налогоплательщик имеет право на получение имущественных налоговых вычетов в том числе при уменьшении номинальной стоимости доли в уставном капитале.
Данное право реализуется посредством уменьшения суммы облагаемых НДФЛ доходов налогоплательщика на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли в уставном капитале общества, в состав которых могут включаться следующие расходы (пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ):
— расходы в сумме денежных средств и (или) стоимости иного имущества (имущественных прав), внесенных в качестве взноса в уставный капитал при учреждении общества или при увеличении его уставного капитала;
— расходы в сумме денежных средств и (или) стоимости иного имущества (имущественных прав) на приобретение или увеличение доли в уставном капитале общества.
При отсутствии документально подтвержденных расходов на приобретение доли в уставном капитале общества имущественный налоговый вычет предоставляется в размере доходов, полученных налогоплательщиком в результате прекращения участия в обществе, не превышающем в целом 250 000 рублей за налоговый период.
При получении дохода в виде выплат участнику общества в денежной или натуральной форме в связи с уменьшением уставного капитала общества расходы налогоплательщика на приобретение доли в уставном капитале общества учитываются пропорционально уменьшению уставного капитала общества (письмо Минфина России от 26.08.2016 N 03-04-05/50007).

Рекомендуем также знакомиться со следующими материалами:
— Энциклопедия решений. Уменьшение уставного капитала ООО;
— Энциклопедия решений. Учет уменьшения уставного капитала.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор Овчинникова Светлана

Ответ прошел контроль качества

9 октября 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Общество с ограниченной ответственностью «Лютик» (ООО «Лютик», ОГРН 1234567890123, ИНН 1234567890, КПП 123456789, место нахождения: 123456, Москва, Кавашевская набережная, 92, к. 1) уведомляет о том, что общим собранием акционеров ООО «Лютик» (Протокол № 1/23 от 01 января 2010) принято решение об уменьшении уставного капитала. Уставный капитал Общества, составляющий 100 тыс. руб., уменьшается на 50 тыс. руб. путем погашения частей долей, принадлежащих ООО «Лютик». Кредиторы общества, если их права требования возникли до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала Общества, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от Общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного исполнения – прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Адрес заявления требований кредиторов – по месту нахождения единоличного исполнительного органа: 123456, Москва, Кавашевская набережная, д. 92, к. 1, генеральный директор Иванов И.И., e-mail: ljutik@mail.ru, тел. +7 (495) 322-73-29, факс +7 (499) 322-73-28. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества.

Примерный текст публикации