Содержание
Соглашение об отступном путем передачи имущества (автомобиля). Образец. Предметом Соглашения является прекращение обязательства должника по оплате поставки предоставлением отступного
- См. комментарии в статье «Отступное – это .. Понятие, условия, форма и образцы соглашения об отступном. Отличия от новации»
Соглашение об отступном
г. Москва
«25» октября 2018 г.
Общество с ограниченной ответственностью «Электротехника», именуемое в дальнейшем «Кредитор», в лице генерального директора Петухова Генриха Павловича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и общество с ограниченной ответственностью «Электросистемы», именуемое в дальнейшем «Должник», в лице генерального директора Пушкова Федора Леонидовича, действующего на основании Устава, с другой стороны, совместно именуемые «Стороны», заключили настоящее Соглашение о нижеследующем:
1. Предмет соглашения
1.1. Предметом настоящего Соглашения является прекращение обязательства Должника перед Кредитором, указанного в п. 1.2 настоящего Соглашения, предоставлением отступного в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Соглашением.
1.2. На основании Договора от «24» мая 2018 года N 3 Должник принял на себя обязательство перед Кредитором по оплате поставки электрооборудования в количестве и ассортименте в соответствии со спецификациями, являющимися неотъемлемой частью договора на сумму 2 000 000 (два миллиона) рублей в сроки, установленные вышеуказанным Договором (далее по тексту — обязательство Должника).
1.3. Стороны пришли к соглашению о прекращении обязательства Должника, указанного в п. 1.2 настоящего Соглашения, предоставлением отступного в форме передачи в собственность Кредитора имущества (автомобиля).
2. Условия и порядок предоставления отступного
2.1. В течение 15 дней с момента подписания настоящего Соглашения Должник передает в собственность Кредитора в качестве отступного следующее имущество:
автомобиль легковой TOYOTA LAND CRUIZER HZJ76
идентификационный номер (VIN) JTEEB71J807035952
год изготовления 2013
модель, номер двигателя 1HZ0701608
шасси (рама) N JTEEB71J908016942
паспорт транспортного средства 77 УА 941058;
стоимостью 2 000 000
2.2. Стороны договариваются о том, что с момента передачи Должником Кредитору имущества, указанного в п. 2.1 настоящего Соглашения, по акту приема-передачи, обязательство Должника перед Кредитором, указанное в п. 1.2 настоящего Соглашения, прекращается в полном объеме.
3. Ответственность Сторон
3.1. В случае непередачи имущества, указанного в п. 2.1 настоящего Соглашения, в установленный срок Кредитор вправе взыскать с Должника неустойку в размере 0,1% от стоимости непереданного имущества за каждый день просрочки.
3.2. Взыскание неустойки не освобождает сторону, нарушившую Соглашение, от исполнения обязательства в натуре.
3.3. В случаях, не предусмотренных настоящим Соглашением, имущественная ответственность определяется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
4. Разрешение споров
4.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного Соглашения, будут разрешаться путем переговоров.
4.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов споры разрешаются в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.
5. Заключительные положения
5.1. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Соглашением, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.
5.2. Любые изменения и дополнения к настоящему Соглашению действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.
5.3. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.
6. Адреса и реквизиты Сторон
Подписи сторон:
Кредитор: (подпись) / __________ Петухов Г. П./
Должник: (подпись) / ____________ Пушков Ф. Л./
Чем отличается новация от отступного
Основным различием между этими двумя способами прекращения обязательств будет то, что новация и сама является обязательством (ст. 414 Гражданского кодекса РФ), отступное же признается не обязательством, а действием — передачей вещей или денег, прав требования (ст. 409 ГК РФ). Составление соглашения об отступном само по себе не влечет прекращения первоначального обязательства — этот результат может быть достигнут только путем передачи актива.
Итак, теория права склоняется к тому, что соглашение об отступном имеет реальный характер (см. п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102, далее — письмо № 102).
Существенным отличием становятся последствия заключения соответствующего соглашения:
- при новации первоначальное обязательство прекращается (по общему правилу полностью);
- в случае с отступным кредитор вправе затребовать исполнения первоначального обязательства, если отступное не передано в срок (см. п. 2 письма № 102).
При всех отличиях отступного и новации оба призваны прекратить первоначальное обязательство и оба требуют формулировки условий его прекращения в отдельном документе. Подробнее о возможностях прекратить первоначальное обязательство можно прочитать в статье «Прекращение обязательств в гражданском праве».
Новация и отступное в судебной практике
Судебная практика часто вынуждена объяснять истцам и ответчикам, чем отличается новация от отступного. Так, апелляционным определением ВС Удмуртской республики от 05.11.2014 по делу № 33-3754/14 установлено, что кредитор не вправе требовать от должника передачи ему имущества, представляющего собой отступное. Там же указано, что только передача имущества или денег является доказательством достижения соглашения об отступном.
Также суды отмечают, что предоставление денежной компенсации в счет неисполненных обязательств не является гражданско-правовым способом прекращения обязательства. Таковая компенсация обязательно должна быть оформлена соглашением об отступном или о новации (см. решение Ленинского райсуда г. Самары от 14.08.2017 по делу № 2-2864/17).
***
Таким образом, отличия новации от отступного имеют далеко не теоретическое значение — их знание позволит верно подобрать подходящий к ситуации способ прекращения обязательства и верно оценить все последствия. Хотите узнать о новации больше? Ей посвящена статья Понятие и примеры новации в гражданском праве.
Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.
Новая редакция Ст. 409 ГК РФ
По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного — уплатой денежных средств или передачей иного имущества.
Комментарий к Ст. 409 ГК РФ
Комментируемая статья позволяет прекратить обязательство особым соглашением сторон. Должник определенным образом откупается от требований кредитора. Предоставляемое должником имущественное благо (как правило, деньги, вещи) позволяет кредитору отступиться от первоначальных требований.
Традиционный пример отступного — подрядчик вместо выполнения работ предлагает заказчику денежную сумму. Принятие заказчиком денег (отступного) прекращает подрядное обязательство.
Отступное следует отличать от прощения долга, поскольку носит возмездный для должника характер, и от новации, так как предоставление отступного прекращает юридическую связь сторон, при новации же обязательство лишь изменяется.
Судебная практика.
Обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное.
В тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном. При невозможности выявления судом воли сторон путем буквального толкования содержащихся в соглашении об отступном слов и выражений, сопоставления неясного условия с другими условиями и смыслом соглашения в целом, а также путем использования иных способов, определенных статьей 431 ГК РФ, следует исходить из того, что обязательство прекращается полностью.
Если соглашением об отступном не нарушены права и интересы третьих лиц или публичные интересы, предоставлением отступного может быть прекращено и обязательство по возврату полученного по недействительной сделке, возникшее в силу статьи 167 ГК РФ (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102).
Другой комментарий к Ст. 409 Гражданского кодекса Российской Федерации
В комментируемой статье предусматривается возможность достижения сторонами соглашения о прекращении обязательства предоставлением должником взамен исполнения отступного, т.е. другого исполнения. Таким образом, «отступное» — это другой предмет обязательства, а «соглашение» представляет собой самостоятельную сделку и должно быть совершено по правилам, относящимся к форме сделок.
Если соглашение об отступном заключается одновременно с возникновением основного обязательства (например, включение в основное обязательство условия о возможности замены исполнения уплатой исключительной неустойки), то имеет место альтернативное обязательство (ст. 320 ГК РФ).
Поэтому, строго говоря, отступное имеет место лишь в тех случаях, когда соглашение об отступном достигается после возникновения основного обязательства.
Вместе с тем соглашение об отступном может быть заключено как после наступления срока исполнения обязательства, так и до этой времени. Иными словами, оно может быть заключено как в том случае, когда срок исполнения основного обязательства уже наступил (или прошел), так и ранее.
Данная статья не содержит никаких указаний относительно стоимости отступного по сравнению со стоимостью первоначального предмета исполнения: этот вопрос решается по усмотрению сторон.
Если стороны достигли соглашения об отступном, то в соответствии с нормой данной статьи первоначальное обязательство считается прекратившимся в тот момент, когда должник предоставит отступное, а не в момент заключения самого соглашения. Тем самым соглашение об отступном, в отличие от новации (ст. 414 ГК РФ), лишь «откладывает» исполнение обязательства, т.е. прекращает обязательство при условии предоставления отступного. Таким образом, соглашение об отступном — это условная сделка о новации обязательства.
Соглашение об отступном и само отступное могут касаться предмета обязательства не целиком, а лишь его части.
В судебной практике сформулированы следующие положения, касающиеся отступного:
1) обязанность должника уплатить денежную сумму может быть прекращена выдачей (передачей) векселя на согласованных с кредитором условиях; при этом если сторона, выдавшая (передавшая) вексель, не несет по нему ответственность, такие действия должника прекращают обязательство на основе ст. 409;
2) соглашение о передаче предмета залога в собственность залогодержателю является действительным, если оно может быть квалифицировано как соглашение об отступном;
3) соглашение о размере, сроке и порядке предоставления в качестве отступного недвижимого имущества не требует государственной регистрации.
В условиях нехватки денежных средств организаций возникает проблема погашения дебиторской и кредиторской задолженности по гражданско-правовым договорам. Вариантом решения в этой ситуации являются отступное или новация как один из видов прекращения обязательств. Поэтому в данном случае нужно быть внимательным и с НДС.
Правовые основы отступного и новации
Отступное – это право каждой из сторон отказаться от исполнения договора с уплатой другой стороне денежной суммы или передачей имущества и т.п. (ст.409 ГК РФ). Размер, сроки и порядок его предоставления устанавливаются соглашением сторон.
Обычно соглашением об отступном прекращаются обязательства, вытекающие из договоров купли-продажи товаров, выполнения работ, возмездного оказания услуг, договоров цессии и займа.
Порядок предоставления отступного является новым предметом обязательства между сторонами, поэтому он должен быть четко сформулирован (выплата денежных средств, предоставление имущества, уплата неустойки, передача векселя третьей стороны и т. п.). Гражданское законодательство не предъявляет особых требований к форме заключаемого сторонами соглашения об отступном, в связи с чем они вправе руководствоваться общими правилами о форме сделок.
Предметом отступного, как правило, являются имущественные ценности, которые должник может предложить кредитору взамен исполнения обязательств. Статьей 409 ГК РФ дан примерный перечень (деньги и имущество), который не является закрытым. Следовательно, предметом отступного являются вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. имущественные права, работы, услуги, информация, нематериальные блага, результаты интеллектуальной деятельности и права на них, т.е. все то, что относится к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). При этом некоторые объекты гражданских прав изъяты или ограничены в обороте (ст. 129 ГК РФ). Поэтому в соглашении об отступном необходимо использовать только оборотоспособные объекты.
Кроме того, в качестве предмета отступного не может быть предоставлен собственный вексель должника, поскольку в этом случае происходит замена первоначального обязательства новым – долговым. А это уже предмет ст. 414 ГК РФ, т.е. новация.
Если оборот отдельных материальных ценностей регулируется законодательством в специальном порядке, то такие ценности не могут передаваться в качестве отступного. Так, не могут выступать в качестве отступного оружие, военная техника, арестованное или уже реализованное должником имущество (постановление Президиума ВАС РФ от 23.09.97г. № 1259/97).
Одним из способов обеспечения исполнения обязательств является залог (ст. 329 ГК РФ). Он также может выступать в качестве отступного (п. 46 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Цена имущества, передаваемого в качестве отступного, как правило, равна сумме долга. Но бывают случаи, когда цена отличается от суммы первоначального обязательства».
Отступное имеет ряд преимуществ перед другими способами прекращения обязательств:
■ исполнение договора отступным можно прекратить в любой момент и не ждать наступления срока исполнения договора, как при зачете требований;
■ при прекращении исполнения договора отступным не требуется наличия только встречных и однородных обязательств, как при зачете, т.е. вместо уплаты денег можно передать другое имущество, выполнить работы, оказать услуги и, наоборот, вместо не поставленного товара, невыполненной работы, не оказанной услуги использовать в качестве отступного деньги;
■ размер и сроки отступного определяются сторонами договора самостоятельно, причем его размер не обязательно должен соответствовать размеру первоначального обязательства, он может быть как равнозначным, так большим или меньшим.
Таким образом, основным требованием, вытекающим из понимаемого предмета отступного, является необходимость при заключении соглашения учитывать особенности каждого предмета сделки. Если, например, предмет отступного – недвижимость, то соглашение не может состояться без государственной регистрации перехода соответствующих прав на нее. В то же время для получения со склада товаров, являющихся объектом отступного, одного соглашения об отступном недостаточно. Здесь необходимо руководствоваться положениями договора хранения, а также положениями § 2 гл. 47 ГК РФ (хранение на товарном складе) о документах, по предъявлении которых товарный склад выдает хранящиеся товары (ст. 912 ГК РФ).
Другими словами, в соглашении об отступном должно быть предусмотрено, что должник передает кредитору надлежащим образом оформленные документы, позволяющие кредитору получить соответствующие товары со склада. Если в качестве предмета отступного используются ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте, то необходимо иметь соответст-вующее разрешение на проведение таких операций. В случае использования в качестве отступного векселя это должен быть вексель только третьих лиц.
С экономической точки зрения, заключение соглашения об отступном означает для должника возможность погасить долг посредством предоставления кредитору альтернативного (по сравнению с первоначальным) объекта исполнения обязательства. Даже предоставление отступного в большем стоимостном выражении, чем первоначальный размер обязательства, может предотвратить возникновение дополнительных экономических потерь (проценты за просрочку платежа, штрафы, пени, судебные издер-жки и т.п.).
Следует отметить, что сфера правового действия соглашения об отступном, заключенного в рамках договора купли-продажи, шире договора мены. Согласно ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собст-венность другой стороны один товар в обмен на другой. В качестве предмета отступного может выступать не только немонетарный актив, но и денежные средства, работы и услуги.
Отступное является своеобразной платой за отказ от исполнения обязательств и возможно во всех случаях, когда имеется обязанность одной стороны совершить определенные действия в пользу другой стороны на основании договора. Поскольку стороны вступают в обязательство на основе свободного волеизъявления, то они в любой момент могут изменить или прекратить свои обязательства в той мере, которая отвечает их интересам.
ГК РФ не содержит специальных условий о форме соглашения об отступном. Следовательно, форма такой сделки должна подчиняться правилам, установленным в законе для сделок вообще и для двусторонних сделок-договоров в частности.
Поскольку соглашение об отступном является дополнительным обязательством, то необходимо принимать во внимание требования, предъявляемые к форме закрепления первоначального договора. Например, если основное обязательство было оформлено нотариально, то и соглашение об отступном также должно быть оформлено нотариально. Хотя предмет отступного такой формы и не требует.
Таким образом, соглашение об отступном заключается в той же форме, что и основное обязательство.
Соглашение об отступном вступает в силу с того момента, когда стороны договорились обо всех его условиях. С этого момента прекращается обязанность должника предоставить кредитору первоначальный предмет исполнения, а у кредитора возникает право требовать от должника предоставления отступного. При этом срок предоставления отступного может и не совпадать с моментом соглашения.
Факт прекращения обязательства отступным также должен быть зафиксирован сторонами сделки посредством оформления документов (актов), констатирующих приемку-передачу имущества (оказание работ, выполнение услуг), выступающего в качестве отступного.
Понятие новации раскрыто в ст. 414 ГК РФ. Новация представляет собой замену первоначального обязательства, существовавшего между сторонами, другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Ее особенность состоит в освобождении сторон от ранее заключенного обязательства с тем, чтобы заключить новое.
Новацию необходимо отличать от изменения условий обязательства путем внесения в него изменений и дополнений. Изменение сроков поставки товара в договоре поставки (другие условия сохраняются) не будет считаться новацией, т.к. обязательство не прекращается, а действует с учетом внесенных изменений. В отличие от перемены лиц в обязательстве, где меняются лица (должник или кредитор), а обязательство остается, и отступного, где первоначальное обязательство прекращается полностью, новация заменяет первоначальное обязательство новым.
Для совершения новации необходимо соблюдение следующих условий.
1. Новое обязательство устанавливается на основании первоначального и предусматривает другой предмет или способ исполнения. Иначе говоря, старое и новое обязательства связаны между собой. При несоблюдении этого условия стороны окажутся связанными двумя разными обязательствами.
2. Первоначальное и новое обязательства являются действительными. В случае признания одного из них недействительным нет оснований для обновления, и, следовательно, не может быть новации. В случае недействительности нового обязательства продолжает действовать первоначальное обязательство, а новация считается юридически несостоявшейся.
3. При заключении соглашения об обновлении стороны явно выражают намерение к прекращению первоначального обязательства. В противном случае новое обязательство существует наряду с первоначальным.
4. Новационный договор отвечает общим положениям о договоре, предусмотренным Гражданским кодексом.
При составлении новационного договора необходимо помнить и о последствиях, вытекающих из такого способа прекращения обязательства.
Главное последствие новации – прекращение первоначального обязательства. С момента вступления в силу обновленного обязательства стороны освобождаются от действия первоначального обязательства. Иначе говоря, все возникающие между сторонами разногласия придется решать исходя из условий нового соглашения. В соответствии с п. 3 ст. 414 ГК РФ новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Среди таких дополнительных обязательств следует назвать обязательства, обеспечивающие исполнение главного обязательства, — неустойку, залог, удержание имущества, поручительство, задаток.
Исключение составляет банковская гарантия. Обязательства гаранта уплатить кредитору должника денежную сумму не зависит от основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия (ст. 370 ГК РФ). Требование об уплате денежной суммы подлежит удовлетворению даже в случае, если оно предоставлено после уведомления о прекращении обеспеченного гарантией обязательства (п. 2 ст. 376 ГК РФ).
Таким образом, для продолжения действия мер, обеспечивающих исполнение обязательства, стороны, заключая новационный договор, должны вновь установить эти меры по правилам Гражданского кодекса.
Важно также помнить, что при обновлении обязательства течение срока исковой давности по первоначальному обязательству прерывается и начинается заново по обновленному обязательству (ст. 203 ГК РФ).
Новация, как правило, используется при замене долга из договора подряда, купли-продажи, аренды и т.д. на заемное обязательство. Она не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, и по уплате алиментов (п. 2 ст. 414). Нормы ГК РФ, вытекающие из обязательства вследствие причинения вреда, не допускают их прекращения по соглашению сторон.
Новацию можно использовать и для передачи заложенного имущества в собст-
венность залогодержателя. Здесь необходимо обратить внимание на следующее: действующее законодательство не предусматривает передачу заложенного имущества в собственность залогодержателя. Подобную позицию по этому вопросу занимают ВС РФ и ВАС РФ. В совместном постановлении от 01.07.96г. № 6/8 было отмечено, что всякое соглашение, предусматривающее такую передачу, является ничтожным. Исключение из этого правила составляют соглашения, которые квалифицируются как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства.
Новация предполагает замену первоначального договора новым. В нем отдельным условием указывается, что новое обязательство, возникающее на основании договора, заменяет собой старое: стороны договорились о том, что обязательство, которое возникает между ними на основании настоящего договора, заменяет собой обязательство, возникшее между ними на основании договора (поставки, купли-продажи, аренды и др.).
В новом договоре не обязательно должна быть оговорка о новации, но тогда стороны должны заключить отдельное соглашение о замене первоначального обязательства новым, которое подписывается уполномоченными на то лицами. В противном случае такое соглашение будет признано недействительным.
Следует особо подчеркнуть, что факт прекращения договорных обязательств должен обязательно оформляться соответствующим двусторонним документом (актом или протоколом). Существующие расчетные документы не являются подтверждением исполнения сторонами договорных обязательств, а предназначены для совершения и подтверждения платежа, возмещения суммы НДС и т.п.
К соглашению о новации или к договору, содержащему положения о новации, применяются общие требования о договоре.
В ГК РФ отсутствуют указания относительно формы заключаемого соглашения о новации. Следовательно, его форма должна подчиняться общим правилам о договорах. Поскольку новация направлена на прекращение первоначального обязательства, она должна подчиняться требованиям ст.452 ГК РФ, т.е. совершаться в той же форме, что и старый договор. Если он был нотариально удостоверен, а новация включена в текст нового договора, то новый договор в целом подлежит нотариальному удостоверению.
Продолжение следует.
Николай Пекельник,
советник налоговой службы I ранга
В недавно опубликованном проекте постановления Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств», который обсуждался в режиме веб-конференции 28 мая, ВС РФ указал, что правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление. При этом Суд сослался на положения п. 1 ст. 407 об основаниях прекращения обязательств и на ст. 421 о свободе договора ГК РФ.
Прежняя редакция ст. 409 Кодекса предусматривала, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Таким образом, перечень того, что возможно было передать в качестве отступного, был открытым, на что указывает (пусть и небезупречное с позиции юридической техники) сокращение «т. п.».
В ходе реформы ГК РФ ст. 409 подверглась изменениям (Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ), и при буквальном ее толковании в качестве отступного возможна лишь уплата денежных средств или передача иного имущества. Никакого упоминания о том, что иное может быть предусмотрено законом, договором или иными правовыми актами, в ней не содержится.
К сожалению, ни в Концепции совершенствования общих положений обязательственного права России, проект которой был рекомендован к обсуждению Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства Протоколом от 26 января 2009 г. № 66, ни в пояснительной записке к проекту федерального закона о внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ (№ 47538-6) ответа на вопрос о юридическом обосновании ограничения перечня возможного предоставления в качестве отступного нет.
Попробуем разобраться, могут ли стороны в качестве отступного согласовать выполнение должником работ (оказание услуг)?
Как отмечает С.В. Сарбаш, отступное является реальной сделкой, которая исполняется при ее совершении и влечет правовые последствия при передаче отступного. Соглашение об отступном не порождает нового обязательственного отношения, окончательно прекращая имевшееся между сторонами обязательство.
В литературе также высказывается позиция, что, поскольку соглашение об отступном считается заключенным в момент передачи имущества, а своим единственным правовым последствием имеет прекращение изначального обязательства, такое соглашение следует считать не обязательственным, а распорядительным договором.
Ввиду отсутствия обязательственного характера соглашения об отступном кредитор может потребовать от должника только исполнения первоначального обязательства и не вправе принудить его к передаче отступного. Этот подход воспринят и судебной практикой (п. 1 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 декабря 2005 г. № 102), Постановление Президиума ВАС РФ от 17 июня 2014 г. № 2826/14 по делу № А57-2430/11 и п. 4 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2019), утвержденного Президиумом ВС РФ 24 апреля 2019 г.).
К выполнению работ и оказанию услуг помимо общих положений ГК РФ об обязательствах применяются положения о договоре подряда и договоре оказания услуг.
Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а тот – принять данный результат и оплатить его.
Таким образом, при заключении договора подряда стороны оказываются связанными новым обязательством. У подрядчика возникают обязанности выполнить работу и сдать ее результат, у заказчика – корреспондирующие права требовать выполнения работы и передачи ее результата. В свою очередь, у заказчика появляются обязанности принять результат работ и оплатить его, у подрядчика – корреспондирующие права требовать принятия результата и его оплаты.
При заключении договора об оказании услуг стороны также связаны взаимными правами и обязанностями. Исполнитель обязан оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик – оплатить их (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Таким образом, у заказчика возникает право требовать от исполнителя оказания услуги.
В случае заключения договора подряда (оказания услуг) стороны принимают на себя взаимные права и возлагают на себя взаимные обязанности с конкретной целью: получить результат работы или услуги (вознаграждение за выполненную работу или оказанную услугу).
Применительно к выполнению работ (оказанию услуг) как предмету соглашения об отступном складывается ситуация, при которой в отсутствие соглашения об изменении основного обязательства (например, трансформации в альтернативное или факультативное) должник по соглашению о выполнении работ (оказании услуг) единолично решает, выполнять ему их или нет, а кредитор при этом лишен права требовать выполнения работы (оказания услуги), находясь в состоянии неопределенности относительно его прав и обязанностей по этому «новому» обязательству.
Кроме того, кредитор может сделать необходимые приготовления к выполнению должником работ (оказанию услуг), понести расходы, в то время как у последнего все еще будет сохраняться право исполнить первоначальное обязательство, что не способствует стабильности положения кредитора.
На месте первоначального обязательства возникает новое, которое к тому же не прекращает старого. Полагаю, такая конструкция противоречит правовой природе отступного как предоставления (суррогата), окончательно прекращающего правовые связи сторон. Также она видится спорной по таким практическим аспектам, как определение момента передачи отступного, судьба первоначального обязательства при уклонении кредитора от принятия результата работы (услуги), а также случай частично выполненной должником (исполнителем) и принятой кредитором работы (услуги) и многие другие.
Названная конструкция невозможна и по той причине, что передача отступного является распорядительной сделкой. Как отмечает А.В. Егоров, распорядительные сделки тесно связаны с объектами гражданских прав: распоряжение совершается в отношении права на объект, и наоборот, объектом является то, чем можно непосредственно распорядиться при помощи распорядительной сделки. <…> В действительности объектами являются только права (вещные, обязательственные, корпоративные, исключительные), ими распоряжаются субъекты. В связи с этим конструкция распоряжения работами и услугами представляется сомнительной.
Безусловно, стороны правомочны согласовать право должника вместо первоначального обязательства выполнить работы (оказать услуги). Однако такое соглашение не может считаться соглашением об отступном.
Если стороны достигают соглашения о том, что должник вправе по своему выбору либо исполнить первоначальное обязательство, либо выполнить работу (оказать услугу), и кредитор «смиряется» с возможной заменой исполнения должником основного обязательства, такое соглашение в соответствии с п. 1 ст. 452 и ст. 308.2 ГК РФ должно быть квалифицировано как соглашение об изменении первоначального обязательства, влекущего его трансформацию в факультативное. В этом случае основное обязательство прекратит существование в момент предоставления должником предмета факультативного обязательства. При этом для кредитора исключается неопределенность в отношении взаимных прав и обязанностей, поскольку стороны ранее согласовали изменение первоначального обязательства, трансформируя его в факультативное.
Если стороны приходят к соглашению о том, что должник обязан по своему выбору исполнить первоначальное обязательство или выполнить работу (оказать услугу), если право выбора не предоставлено кредитору или третьему лицу, такое соглашение должно быть квалифицировано как соглашение об изменении первоначального обязательства, влекущего его трансформацию в альтернативное (п. 1 ст. 452, ст. 308.1 ГК РФ). Как только выбор сделан, обязательство из альтернативного превращается в ординарное, стороны приступают к реализации договоренностей о выполнении работы (оказании услуги), что также прекращает неопределенность для кредитора по первоначальному обязательству.
Если стороны намерены полностью прекратить изначальное обязательство и заменить его на иное (animus novandi), соглашение должно быть квалифицировано как новация.
Таким образом, в свете действующего правового регулирования, а также правовой природы отступного подход, согласно которому в качестве отступного могут быть выполнены работы или оказаны услуги, представляется неверным.