Решение о приостановлении выездной налоговой проверки

При выездной налоговой проверке должностные лица налоговых органов имеют достаточно широкие полномочия. В данной статье речь пойдет о порядке доступа должностных лиц налоговых органов на территорию налогоплательщика для проведения выездной налоговой проверки, о том какая ответственность грозит налогоплательщику за воспрепятствование должностному лицу в доступе на свою территорию, а также порядок осмотра должностными лицами помещений налогоплательщика, порядок оформления и обжалование акта осмотра налогоплательщиком. Статья 92 Налогового кодекса РФ раскрывает права должностных лиц при проведении выездной налоговой проверки.

Особое внимание хочется уделить проведению выездной налоговой проверки в отношении юридических лиц, поскольку при проведении подобного рода мероприятий в отношении физических лиц, права налогоплательщиков данной категории носят более обширный характер, ведь проверяющие представители налоговых органов при отсутствии согласия физического лица — собственника жилого помещения, не смогут провести осмотр его помещения, как и другого его имущества, находящегося в нем. А это означает, что налоговый орган может получить право на такой доступ только на основании судебного решения, об этом сказано в пункте 5 статьи 91 Налогового кодекса РФ.

В случаях же с проверяемым налогоплательщиком – юридическим лицом, за необоснованный отказ в доступе на территорию налогоплательщика для осмотра мест осуществления деятельности, должностное лицо такого юридического лица может быть привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьей 19.7.6 КоАП РФ.

Следует знать, что осмотр территорий и помещений налогоплательщику гарантирован, если у налоговых органов имеются следующие данные о вашей организации:

  • фирма приняла ТМЦ не отразив их в своем учете;
  • фирма осуществляет деятельность, не соответствующую заявленной в учредительных документах;
  • фирма занизила размер выручки от реализации продукции, либо вовсе не отразила ее в отчетности.

(см. Письмо ФНС России от 17 июля 2013 г. № АС-4-2/12837).

Если налогоплательщик намеренно препятствует доступу представителей налогового органа на свою территорию или в занимаемое им помещение, уполномоченный налоговый представитель непременно составит акт установленной формы о таком воспрепятствовании, который отнюдь неблагоприятно отразится на результатах выездной налоговой проверки в отношении вашей организации. Кроме того, такое действие со стороны юридического лица вообще может спровоцировать налоговые органы провести у вас выемку документов, при этом применение такой процедуры в отношении Вас будет вполне обоснованно со стороны налоговиков (см ст. 94 НК РФ), а это мероприятие тоже не из приятных. Проверяемое юридическое лицо в таком случае вправе отказаться от подписания такого акта, только вот должностное лицо налогового органа оставит за собой право отразить такой отказ в акте. Более того, статья 91 НК РФ предусматривает, что имея на руках такой акт, налоговый орган, взяв за основу данные содержащиеся в акте, возьмет и самостоятельно определит размер налога, который вам надлежит оплатить в порядке, установленном подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ. Вывод очевиден, не мешать, не ограничивать налоговиков в доступе, а действовать разумно и знать свои права как налогоплательщика, как и обязанности должностных лиц налоговых органов желательно знать.

По своей сути выездная налоговая проверка включает в себя довольно глубокий анализ хозяйственной деятельности проверяемого плательщика налогов и сборов, и на это счет интересно отметил Конституционный суд Российской Федерации в своем определении N 441-О-О вынесенном 08 апреля 2010 года, в котором сказано, что осмотр территории проверяемого лица является одним из «специальных мероприятий контроля», благодаря которому налоговый орган вполне вероятно обнаружит те нарушения закона, которые могли бы остаться незамеченными в рамках принятия других предусмотренных законом мероприятий налогового контроля.

Так что же влечет к основанию возникновения права доступа у должностного лица налогового органа на территорию налогоплательщика? Ответ на этот вопрос очевиден, конечно же принятие налоговым органом соответствующего решения «О проведении выездной налоговой проверки», которая согласно подп. 1 п. 1 ст. 89 Налогового кодекса РФ должна проводиться на непосредственной территории налогоплательщика (по месту его нахождения). Важно! Вне рамок выездной налоговой проверки проведение осмотра быть не может!!! Подпункт 2 этой же статьи предусматривает проведение выездной налоговой проверки и по месту нахождения налогового органа, но только в том случае, если у налогоплательщика нет возможности предоставить помещение для такой проверки. И не было б печали, однако, должностное лицо налогового органа вправе убедиться в отсутствии у налогоплательщика таких помещений для проведения выездной проверки, и проверить достоверность этих сведений путем осмотра этих помещений (будь то производственные склады, торговые площади, магазины и т.п.). Данное право налоговому органу предоставлено п. 2 ст. 91 и ст. 92 НК РФ.

А вот налогоплательщику необходимо знать, что пунктом 2 статьи 89 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что решение о проведении выездной налоговой проверке принимает налоговый орган по месту нахождения организации, поэтому если к вам неожиданно нагрянули налоговые сотрудники, не забудьте проверить основания такого визита, прежде чем впустить их на свою территорию либо в занимаемое вами помещение. Налоговики с целью получения доступа на вашу территорию или в помещения фирмы обязаны предъявить свои служебные удостоверения (см. п. 1 ст. 91 Налогового кодекса РФ).

Также необходимо знать и помнить, что осмотр занимаемого проверяемым лицом помещения может осуществляться исключительно при наличии у проверяющих «мотивированного» постановления должностного лица налоговой инспекции, которое должно быть подписано, а равно утверждено вышестоящим руководителем (или его заместителем).

Давайте рассмотрим требования, которые законодатель предъявляет к процедуре осмотра должностными лицами налогового органа помещений и территорий проверяемого налогоплательщика:

  • осмотр проводится в присутствии понятых (лиц, не заинтересованных в исходе дела согласно п. 3 ст. 98 Налогового кодекса РФ и не менее двух человек);
  • лицо, в отношении которого осуществляется налоговая проверка, вправе присутствовать при проведении осмотра;
  • могут быть привлечены специалисты (при необходимости измерить торговую площадь, площадь склада и т.п.);
  • составление протокола должностным лицом налогового органа о проведении осмотра.

При необходимости в момент осмотра допускается снятие копий с документов, а также фото- и видео фиксация этих документов, и иные действия в соответствии со ст.92 НК РФ. В соответствии с п.5 ст.92 Налогового кодекса РФ при осуществлении осмотра помещений налогоплательщика, должностное лицо налоговой инспекции обязан составить протокол установленного образца. Зафиксированные материалы в рамках такой проверки должны быть приобщены к протоколу осмотра (см. п.5 ст.99 Налогового кодекса РФ).

Что касается обжалования протокола, составленного по результатам осмотра помещений налогоплательщика, то обжаловать их, безусловно, можно, если налоговым органом допущены нарушения норм налогового законодательства при его составлении (см. ст.ст. 92,98,99 НК РФ). Тем более что в соответствии со статьей 137 Налогового кодекса РФ право обжалования актов налоговых органов, в том числе действий или бездействий их должностных лиц предоставлено каждому налогоплательщику.

Сегодня можно увидеть судебную практику по обжалованию налогоплательщиками протоколов осмотра помещений, согласно которой налоговики при осуществлении осмотра помещений налогоплательщика зачастую допускают нарушения налогового законодательства и в подтверждение вины налогоплательщика приводят и применяют недопустимые доказательства.

Именно такие нарушения дают возможность налогоплательщикам оспорить результаты таких осмотров и суды не принимают в качестве доказательств вины. По мнению судов, существенными нарушениями налоговиков являются:

  • налоговый орган не известил проверяемого налогоплательщика о необходимости присутствовать при осмотре помещений, в результате при проведении осмотра не извещенный налогоплательщик не присутствовал. Так в Постановлении ФАС Московского округа от 22.07.2009 № КА-А40/6390-09 по делу № А40-75598/08-127-381 суд не принял в качестве надлежащего доказательства акт налогового органа об осмотре помещения. Суд акцентировал внимание на том, что представленный в материалы дела акт осмотра не содержит достаточных данных, подтверждающих отсутствие налогоплательщика по указанному адресу (в осматриваемом помещении). Кроме того, протокол осмотра составлен без соблюдения требований п.5 ст.92 Налогового кодекса РФ.
  • не соблюдение налоговым органов п.3 ст.92 Налогового кодекса РФ (осмотр в присутствии понятых), данное нарушение также находит свое подтверждение на практике ФАС Московского округа в Постановлении от 20.04.2009 № КА-А41/2243-09, ФАС Центрального округа в Постановлении от 25.05.2009 № А48-3866/08-17).
  • в протоколе осмотра отсутствует подпись инспектора, проводящего или участвующего в осмотре помещений, и (или) понятых (см. Постановление ФАС Московского округа от 03.09.2010 № КА-А40/10087-10).

Существует мнение налогоплательщиков, что в силу ст. 92 Налогового кодекса РФ осмотр территорий и помещений допускается только в рамках проведения выездной налоговой проверки и только в отношении проверяемого налогоплательщика, а не третьих лиц — его контрагентов. Нарушение любого из указанных нормативных предписаний влечет признание полученных материалов осмотра недопустимыми доказательствами, полученными с нарушением требований действующего законодательства. При этом Высший Арбитражный Суд РФ в Определении от 28 февраля 2011 г. № ВАС-16960/10 разъясняет, что формы налогового контроля не могут ограничиваться лишь рамками выездных и камеральных налоговых проверок. Осмотр помещений может являться одним из способов налогового контроля. Сам по себе факт осмотра не принадлежащих обществу территорий и помещений не нарушает его права и законные интересы, в связи с чем основания для признания незаконными действий инспекции по осмотру помещений и составлению по их результатам протоколов отсутствуют.

Осмотр помещений налогоплательщика допускается при проведении выездной налоговой проверки этого налогоплательщика. Вне рамок выездной налоговой проверки допускается осмотр исключительно документов и предметов и только при наличии оснований, предусмотренных п. 2 ст. 92 Налогового кодекса РФ (См. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.04.2011 № А05-6756/2010, Постановления ФАС Поволжского округа от 13.08.2009 по делу № А55-16704/2008 и Постановление от 15.05.2007 по делу № А49-4051/06).

В других случаях, напротив, суд принимает точку зрения налогового органа и считает осмотр помещений вне рамок выездной налоговой проверки правомерным (см. пример, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.09.2010 по делу № А33-658/2010, Определением ВАС РФ от 28.02.2011 № ВАС-16960/10 отказано в передаче дела № А33-658/2010 в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного постановления, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.12.2006 № Ф08-6211/2006-2733А по делу № А32-5489/2006-11/142).

Стандартный срок для выездной налоговой проверки – два месяца. Если этого срока недостаточно, налоговики имеют право вынести решение о продлении или приостановлении налоговой проверки, и активно этим правом пользуются. Но для этого у них должны быть основания. В этой статье мы расскажем, на каких основаниях могут приостановить выездную проверку, на какой срок, и какие при этом есть права у налогоплательщика и проверяющих.

Что значит «приостановление проверки»

Вопреки названию, проверочные мероприятия на время паузы совсем не прекращаются. Они прекращаются лишь на территории налогоплательщика.

В это время проверяющие сотрудники налоговой инспекции не могут:

  • работать на территории налогоплательщика;
  • осматривать помещения организации и проводить выемку;
  • запрашивать документы у проверяемой компании;
  • опрашивать сотрудников на ее территории.

С того дня, как начинает действовать решение о приостановлении, проверяющие должны покинуть территорию налогоплательщика и вернуть все оригиналы документов, которые запрашивали до этого. Но документы, которые получены в ходе выемки, не возвращают.

Внимание!

Если сотрудники налоговой инспекции успели запросить документы до приостановления, вы должны в положенные 10 дней подготовить и предоставить эти документы, даже если 10 дней истекут в то время, когда проверка будет уже «на паузе». Это прямо не прописано в Налоговом кодексе, но такие разъяснения дает Письмо ФНС России от 07.08.2015 № ЕД-4-2/13892@ Таким образом, если за день до приостановления вам выдадут требование, формально проверка прекратится, а по факту для вас продолжится, пока не подготовите нужные документы. Это не будет считаться нарушением со стороны ФНС.

1C-WiseAdvice использует уникальную запатентованную технологию обработки первичных документов («Процессинг»). Это позволяет обеспечить оперативный контроль за состоянием «первички» и в максимально сжатые сроки подготовить документы, которые требует ИФНС в рамках выездной налоговой проверки.

На своей территории продолжать проверочную работу налоговикам никто не запрещает. Они могут анализировать уже имеющуюся информацию, запрашивать документы у третьих лиц, опрашивать третьих лиц и бывших сотрудников организации, проводить экспертизы и т.д. К тому же, в законах нет запрета и на опрос сотрудников налогоплательщика вне его территории. Поэтому налоговики могут вызывать вас и ваших сотрудников к себе для дачи пояснений даже во время паузы.

Выездная проверка вне офиса: есть ли смысл принимать налоговиков за пределами компании?

По сути приостановить проверку – это значит просто не беспокоить налогоплательщика на его территории определенное время.

Основания для приостановления выездной налоговой проверки

Все основания для приостановления выездной проверки прописаны в п. 9 ст. 89 Налогового кодекса РФ.

Налоговики могут поставить проверку на паузу, если нужно:

  1. Запросить документы у контрагентов или других третьих лиц.
  2. Запросить информацию в иностранных госорганах.
  3. Провести экспертизу.
  4. Перевести полученную от налогоплательщика документацию, если она на иностранном языке.

Только эти основания могут стать поводом приостановить проверку. По другим причинам этого делать нельзя!

Причем по первому пункту есть и дополнительное ограничение: приостанавливать проверку для получения документов от контрагента можно только один раз по каждому контрагенту.

На какой срок можно прервать проверку

В Налоговом кодексе прописан только максимальный срок приостановки налоговой проверки – 6 месяцев. Кодекс не устанавливает ни минимальный срок приостановления выездной налоговой проверки, ни количество перерывов, допустимых для одной проверки. Из этого следует, что налоговики могут брать паузу любой продолжительности сколько угодно раз, главное не превысить общий лимит в 6 месяцев.

К этим шести месяцам налоговые органы могут прибавить еще три, но только в одном случае: если основанием для паузы была необходимость запросить документы в иностранных госорганах, но в положенный срок их получить не удалось.

Приостанавливать проверочные мероприятия можно и во время продления.

Продление налоговой проверки

Как оформляется приостановление проверки

Руководитель или заместитель проверяющей инспекции должны оформить решение о приостановлении по форме КНД 1160071, утвержденной Приказом ФНС России от 08.05.2015 N ММВ-7-2/189@.

Выглядит она так:

В решение ИФНС вписывает причину приостановления проверки. Если нужно запросить документы у контрагента, указывает этого контрагента. Но это не значит, что во время паузы налоговики не могут параллельно запрашивать документы и у других контрагентов. В нормативных документах нет таких ограничений, и суды не признают это нарушением со стороны налоговых органов. Более того, по мнению судей, нет нарушения даже в том, что в решении о приостановлении совсем не указаны контрагенты, у которых будут запрашивать документы (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.11.2010 № А05-4432/2010).

Налогоплательщики имеют право получать копии решений налоговых органов (пп. 9 п. 1 ст. 21 НК РФ), поэтому налоговики должны сообщить ему о решении приостановить проверку. Но в какой срок – это в Кодексе не указано. Минфин России в письме от 07.07.2008 № 03-02-07/1-249 тоже говорит, что о приостановлении и возобновлении проверки нужно сообщать налогоплательщику, но сроков нет и в этом письме. Поэтому если налоговики вам вручат уведомление позже, чем начнётся перерыв в проверке, – это не будет нарушением с их стороны. Судебная практика в этом вопросе на стороне налоговых органов.

Когда налоговики решат возобновить проверку, они заполняют форму КНД 1160073.

Выглядит она так:

Со дня возобновления снова начинается отсчет времени, отведенного на выездную налоговую проверку.

Чем грозит приостановление проверки для налогоплательщика

На практике право приостановить проверку налоговые органы используют для того, чтобы затянуть проверку, выиграть время, копнуть глубже и «нарыть» побольше.

Например, сотрудники ИФНС получают от контрагента запрашиваемые документы, но проверку не возобновляют, а продолжают работать на своей территории, проводить опросы и т.д. В нормативных документах нет обязанности возобновить проверку сразу после того, как будут получены документы, и проверяющие этим пользуются. Суды в этом вопросе чаще встают на сторону ИФНС, мотивируя тем, что общий срок приостановления в шесть месяцев не нарушен.

Другими словами, для налоговиков приостановление – это еще один способ продлить выездную налоговую проверку. Это ставит налогоплательщика в невыгодное положение и дает налоговикам больше шансов найти повод для доначислений и штрафов.

Компании, которые находятся у нас на обслуживании, могут быть уверены в том, что мы не оставим их один на один с проверяющими. Мы подготовим ответы на запросы и требования, если нужно привлечем налогового адвоката и поможем пройти проверку с минимальными доначислениями.

Мы говорим «минимальными», потому что почти все выездные проверки заканчиваются доначислениями. По отчету ФНС за 9 месяцев 2018 года проверили 9 676 организаций, нарушения были выявлены в 9 524 организациях, т.е. у 98% проверенных.

Но можно свести к минимуму вероятность самой проверки.

Что для этого делаем мы:

  1. Ведем налоговый учет и формируем отчетность осознанно, с пониманием возможных рисков.
  2. Чтобы избежать ненужных вопросов о расхождениях в отчетности, там, где это возможно и не противоречит требованию законодательства, наши специалисты ведут бухгалтерский учет по правилам налогового.
  3. Анализируем и выдерживаем в отчетах сотни контрольных соотношений, на которые опирается ИФНС, когда принимает решение о более тщательной проверке налогоплательщика.

Связаться с экспертом