Отчуждение доли в ООО

Содержание

Альтернативный Способ Отчуждения Доли в Уставном Капитале ООО

01 Июля 2010 Альтернативный Способ Отчуждения Доли в Уставном Капитале ООО

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ (далее — Закон № 312) были внесены существенные изменения в положения Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), в т. ч. в те, которые регулируют порядок отчуждения участником общества с ограниченной ответственностью (далее — общество) своей доли в уставном капитале. В соответствии с новой редакцией п. 11 ст. 21 Закона об ООО с 1 июля 2009 г. все сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, должны быть нотариально удостоверены.

Практика показала, что при нотариальном удостоверении договора об отчуждении доли нотариусы требуют представить большое количество документов, для подготовки которых стороны договора (особенно иностранные организации), желающие продать свою долю в российском обществе, прилагают значительные усилия. При этом нотариусы крайне неохотно соглашаются удостоверять договоры, подготовленные сторонами сделки, и предлагают собственные типовые договоры.

Помимо этого, для удостоверения договора необходимо оплатить услуги нотариуса, стоимость которых складывается из государственной пошлины, зависящей от стоимости отчуждаемой доли в уставном капитале общества, и стоимости правовой и технической работы, включаемой нотариусами в оплату нотариальных действий. По этой причине иностранные организации все чаще интересуются альтернативными способами отчуждения своей доли в уставном капитале российских обществ.

В части 2 п. 11 ст. 21 Закона об ООО перечислены случаи, не требующие нотариального удостоверения сделки, например при переходе доли к обществу при выходе из него участника, а также при продаже принадлежащей обществу доли третьему лицу. Это, в свою очередь, сделало возможным реализацию альтернативного механизма отчуждения доли в уставном капитале общества его новому участнику. Формально такой механизм состоит из шести этапов:

1) выход из общества участника, желающего уступить свою долю;
2) переход к обществу доли, принадлежавшей вышедшему участнику;
3) принятие общим собранием участников общества решения о предложении третьему лицу приобрести долю, принадлежащую обществу;
4) оплата доли новым участником;
5) утверждение общим собранием участников общества итогов оплаты им своей доли;
6) государственная регистрация изменений сведений о составе участников в ЕГРЮЛ.
Стоит отметить, что реализация данного механизма возможна только при соблюдении следующих условий:

  • участник общества намерен продать свою долю полностью;
  • уставом общества предусмотрено право участника на выход;
  • устав общества не запрещает общему собранию его участников принимать решения о предложении третьему лицу приобрести принадлежащую обществу долю.
  • На первом этапе участник общества подает заявление о выходе из него. При этом его доля переходит к обществу с момента подачи такого заявления (подп. 2 п. 7 ст. 23 Закона об ООО).
    На втором этапе общество совершает предписываемые Законом об ООО действия в связи с переходом к нему доли в собственном уставном капитале:

  • в течение трех месяцев выплачивает вышедшему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале общества либо передает ему в натуре имущество такой же стоимости. Иной срок и порядок выплаты действительной стоимости доли может быть предусмотрен уставом общества (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО);
  • в течение одного месяца направляет в регистрирующий орган заявление о государственной регистрации соответствующих изменений в составе участников общества, а также документ, подтверждающий основание перехода к обществу доли вышедшего из него участника (п. 6 ст. 24 Закона об ООО).
  • На третьем этапе проводится общее собрание участников общества, на котором они единогласно принимают решение о предложении третьему лицу приобрести долю, принадлежащую обществу, и определяют цену ее продажи.

    На четвертом этапе генеральный директор общества направляет третьему лицу — его потенциальному участнику — предложение о приобретении принадлежащей обществу доли в уставном капитале и заключает с ним договор купли-продажи. При этом согласно п.

    Купля-продажа доли в ООО без нотариуса: варианты сделок и алгоритм действий

    4 ст. 24 Закона об ООО продажа доли вышедшего из общества участника осуществляется по цене не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом доли к нему, если иная цена не определена решением общего собрания участников общества.

    На пятом этапе проводится общее собрание, на котором в общество принимают нового участника и утверждают итоги оплаты его доли.

    На шестом, заключительном, этапе общество в течение месяца с момента принятия решения о вступлении нового участника и утверждения итогов оплаты его доли направляет в регистрирующий орган заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, а также документы, подтверждающие оплату новым участником приобретенной доли.

    Процедура смены участника позволяет избежать нотариального удостоверения договора купли-продажи доли, однако она не лишена недостатков. Прежде всего, для реализации приведенного механизма необходимо подготовить документы о выходе участника из общества, о созыве и проведении общих собраний участников, заявления о регистрации и т. д. Кроме того, если новый участник не оплатит свою долю в течение трех месяцев с момента выхода предыдущего участника, общество будет вынуждено искать средства для выплаты вышедшему участнику действительной стоимости его доли.

    С точки зрения участника, уступающего свою долю, недостаток данного механизма заключается в том, что действительная стоимость его доли в уставном капитале общества может не соответствовать цене, которую он хочет получить за нее.

    С точки зрения остальных участников, данный механизм не создает условий для возникновения у них преимущественного права покупки доли, отчуждаемой другим участником. Однако участники общества, владеющие значительной долей в его уставном капитале, могут повлиять на процедуру смены участника посредством голосования на общем собрании по вопросу принятия решения о предложении третьему лицу приобрести долю в уставном капитале общества. Такое обстоятельство сужает сферу применения рассмотренного способа отчуждения доли.

    С точки зрения нового участника, данный способ приобретения доли в обществе создает риск затягивания общим собранием участников с решением о принятии нового участника и утверждением итогов оплаты им своей доли, а соответственно, и государственной регистрацией происходящих изменений. Однако новый участник вправе обратиться в суд с требованием внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ (о составе участников общества) на основании договора купли-продажи доли, заключенного между ним и обществом.

    Данный механизм, безусловно, не является универсальной и полноценной альтернативой отчуждению доли посредством заключения договора купли-продажи, который подлежит нотариальному удостоверению.

    Однако он может быть использован, если все участники данной процедуры находятся в доверительных отношениях и могут неформально согласовать порядок действий и цену отчуждаемой доли, например при изменении внутрикорпоративной структуры в пределах одного холдинга либо отчуждении доли номинальным участником, включенным ранее в состав общества для упрощения процедуры регистрации юридического лица с иностранным участием.

    Отметим, что использование данного механизма за пределами группы компаний представляется затруднительным, поскольку создает множество дополнительных рисков как для приобретателя доли, так и для ее продавца и остальных участников общества. Разумеется, данные риски можно минимизировать путем подготовки дополнительных соглашений между покупателем и продавцом доли, а также иными участниками общества. Правда, из-за значительного увеличения объема необходимой в этом случае технической и правовой работы отказ от отчуждения доли путем заключения договора купли-продажи, подлежащего нотариальному удостоверению, может оказаться нецелесообразным.

    Итак, данный способ смены участника общества не призван заменить собой традиционное отчуждение доли по договору купли-продажи, однако с учетом конкретных обстоятельств он может быть реализован в том или ином виде.

    Комментариев пока нет!

    Популярные статьи

  • Инвалидность 3 группы льготы Казахстан (8)
  • Ветеран труда но не на пенсии какие льготы (4)
  • Вступление в наследство без завещания в беларуси (3)
  • Льготы в праве социального обеспечения шпаргалка (3)
  • Волгоград льготы ветеранам боевых действий (3)
  • Как лучше оформить наследство при жизни (3)
  • Последние опубликованные

  • Закон о наследстве в киргизии
  • Заявление о принятии наследства по праву представления образец
  • Заявление установить факт принятия наследства
  • Выбор нотариуса при вступлении в наследство
  • Вступление в наследство в россии
  • Интересное:

    Уступка доли в ООО

    Фоломина Л.В., кандидат юридических наук, заместитель генерального директора ЗАО "НПЦ Спецоснащение МО".

    Решили два гражданина Российской Федерации — Иванов и Петров — организовать общество с ограниченной ответственностью. В процессе разработки устава общества встал перед ними вопрос: станет ли автоматически участником их общества человек, которому один из них подарит (уступит) часть своей доли в уставном капитале? Для ответа на этот вопрос обратились Иванов с Петровым к Закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

    В ст. 21 Закона сказано, что участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю (часть доли) в уставном капитале общества третьим лицам, если это не запрещено уставом общества. При этом согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. В своем уставе Иванов с Петровым разрешили уступку доли (части доли) без согласия на то общества. При этом стало ясно, что с куплей-продажей доли (части доли) все более или менее понятно из текста Закона: преимущественное право покупки принадлежит участникам общества, а дальше — уведомление о продаже третьему лицу, и если ни один из участников не соблаговолит купить долю (часть доли), то она продается третьему лицу.

    Но понятие уступки включает в себя помимо продажи еще и такие действия, как мена, дарение. Как же быть с дарением, например? Получается, что с дарением все проще: без уведомления участника общества Петрова и без его согласия Иванов взял да и подарил часть своей доли своему сыну и поставил Петрова перед случившимся фактом на очередном общем собрании. А Петров и спрашивает: и что, теперь Иванов младший является участником нашего общества?

    Абзац 3 п. 6 ст. 21 Закона напрямую не называет приобретателя доли участником общества, а говорит, что к приобретателю доли (части доли) в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества. При этом такой переход осуществляется не в момент заключения сделки по уступке доли (части доли), даже не после нотариального удостоверения, если оно обязательно в соответствии с уставом, а лишь в момент письменного уведомления общества.

    Альтернативный Способ Отчуждения Доли в Уставном Капитале ООО

    Кроме того, одного письменного уведомления недостаточно для перехода всех прав, требуется представить еще и доказательства осуществления уступки доли (части доли). Таким доказательством может выступать только соответственно нашему случаю договор дарения. Однако Закон не указывает сроки, в которые должно быть сделано письменное уведомление о совершении сделки по уступке доли (части доли). Хотя по логике это должно быть сделано сразу же, как только сделка совершилась, а не через месяц или два или к очередному общему собранию.

    Надо отметить также, что к приобретателю доли (части доли) в уставном капитале переходят не все права и обязанности, а только те, которые вытекают из обладания полученной долей (частью доли). Статья 383 Гражданского кодекса РФ устанавливает запрет на переуступку требований, неразрывно связанных с личностью кредитора. Поэтому не переходят те права и обязанности, которые были определены специально для участника, передавшего долю (часть доли). Таким образом, можно сделать вывод, что для закона есть различие не только в наименовании: "участник", "приобретатель", но и в правовом статусе этих лиц.

    Из текста Закона получается, что лицо, которое получило долю (часть доли) путем мены или дарения, не может являться участником общества, долю (часть доли) которого данное лицо приобрело. Такое лицо будет считаться только приобретателем доли (части доли). Соответственно, опять же исходя из текста Закона, приобретатель не может принимать участие в общих собраниях общества и в управлении его делами. Тогда встает вопрос: а как же быть с его долей в уставном капитале? Значит ли это, что она никак не будет работать? Тогда решения, которые общество должно принимать квалифицированным большинством голосов, не будут проходить и работа общества затормозится до тех пор, пока приобретатель не пройдет всю процедуру вступления в участники общества. Такой подход значительно затрудняет понимание Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", вводит в заблуждение людей-неюристов и тормозит развитие бизнеса в стране.

    Отчуждение доли (части доли) в уставном капитале ООО

     

    Смена акционеров в акционерном обществе (АО, ЗАО)

    Смена участников, изменение долей участников в Обществе с ограниченной ответственностью (ООО): смена учредителя, смена учредителей

    В процессе деятельности организации нередко возникает необходимость внесения изменений в ЕГРЮЛ, связанные с изменением состава участников Общества. В соответствии с требованием ФЗ № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» юридическое лицо обязано сообщить об изменении состава участников общества в регистрирующий орган по месту своего нахождения.

    Мы предлагаем Вам воспользоваться услугами нашего Агентства по изменению состава участников Общества.


    С 1 ИЮЛЯ 2009 ГОДА ИЗМЕНИЛСЯ ПОРЯДОК СМЕНЫ УЧАСТНИКОВ В ООО.

    Поменять учредителей (участников) в ООО можно несколькими способами:

    Способ 1. Отчуждение доли в Уставном капитале ООО – Нотариальная форма сделки купли-продажи доли

    Согласно изменениям, внесенным в Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон) и вступившим в силу с 01 июля 2009 года, сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки (пункт 11 статьи 21 Закона).

    В соответствии с положениями Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ года договоры об ОТЧУЖДЕНИИ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО обязательны к нотариальному удостоверению вне зависимости от того, кому будет реализована доля – участнику Общества или третьему лицу.

    Порядок нотариального оформления сделки купли-продажи и необходимые документы Подробнее

    Специалисты Юридического Агентства «ОКМАРИН» могут помочь провести  сделки по отчуждению доли (части доли) в Уставном капитале Общества без заверения Договора купли-продажи доли (части доли) в нотариальном порядке.

    Смена участников в ООО без нотариуса

    В той же статье 21 Закона законодатель перечисляет нам ситуации-исключения, при которых нотариальное удостоверение не требуется.

    Отчуждение доли в уставном капитале ООО

    Попробуем описать несколько таких ситуаций, а именно

    Способ 2. Смена состава участников (смена учредителей) посредством сделки оферта-акцепт.

    Нотариальное удостоверение сделки не требуется при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5-7 статьи 21 Закона.

    Данное исключение идеально подходит, если необходимо продать долю одного участника другому (другим).

    Если в Обществе один участник, или требуется передать долю третьему лицу, однако нет возможности проводить нотариальную форму сделки, также возможно воспользоваться данным способом, однако следует предварительно ввести  данное лицо в состав участников (путем входа в состав участников Общества по заявлению третьего лица с одновременным увеличением Уставного капитала). Таким образом, смена участников в данном случае будет проходить в 2 этапа.

    При выборе данной формы передачи доли выходящий участник предлагает свою долю (часть доли) иному третьему лицу с предварительным уведомлением всех участников Общества и самого Общества о намерении реализовать долю (часть доли) третьему лицу. В свою очередь участник, которому изначально было необходимо реализовать долю, заявляет о намерении приобрести указанную долю (часть доли), используя свое преимущества право на приобретение доли (части доли) в Уставном капитале Общества, участником которого он является.

    Договор купли-продажи доли (части доли) Уставного капитала Общества, заключаемый между такими участниками оформляется за простыми подписями сторон, без привлечения нотариуса.

    Особенностью данной формы реализации доли (части доли) Уставного капитала Общества является то, что заявителем в налоговую инспекцию выступает фактический продавец доли, а не Генеральный директор как при любых изменениях, вносимых в ЕГРЮЛ.

    Данная процедура не требует нотариальной формы сделки, поэтому поход к нотариусу ограничится лишь заверением заявления по форме 14001.

    Способ 3. Вход третьих лиц и Выход участника из Общества

    Данный способ смены участников основывается на том, что в соответствии с действующим законодательством нотариальному удостоверению не подлежат переход доли в случае выхода участника из Общества, а также вступление в Общество других лиц.

    Особенность реализации данного способа зависит от количества участников в Обществе.

    В Обществе один ЕДИНСТВЕННЫЙ УЧАСТНИК

    А. Если участник Общества, доля в уставном капитале которого отчуждается, является единственным участником Общества, то его выход из состава участников Общества будет проходить в два этапа.

    1)  Вход в Общество с дополнительным вкладом третьего лица, которому изначально необходимо реализовать долю.

    Размер и форма дополнительного вклада значения не имеют.

    2)  Выход из Общества первоначального участника посредством: сделки оферта-акцепт либо выход из Общества с оставлением доли (части доли) за Обществом

    При невозможности выходящему участнику выступать в качестве заявителя в налоговой инспекции можно воспользоваться следующей схемой (Прим. при нижеизложенном способе процесс смены участника увеличивается на один этап)

    Б. Выход участника из Общества с оставлением доли за Обществом

    При данной схеме участник, желающий выйти из состава участников подав соответствующее заявление выходит из Общества, а его доля с момента регистрации выхода участника, переходит к самому Обществу.

    Заявителем в налоговую инспекцию в данном случае выступает Генеральный директор Общества.

    Следует учитывать, что доля Уставного капитала Общества, принадлежащая самому Обществу, должна в течении года с момента перехода к Обществу быть распределена между участниками Общества пропорционально их долям в Уставном капитале Общества.

    Именно по этой причине и возникает еще один этап – распределение долей, где заявителем выступает Генеральный директор Общества.

    В Обществе НЕСКОЛЬКО УЧАСТНИКОВ, один из которых хочет выйти из состава участников Общества

    1)           При реализации доли одному из оставшихся участников, либо пропорционально (непропорционально) всем оставшимся участникам доли (части доли)в Уставном капитале Общества, используется рассмотренная выше реализация доли посредством сделки оферта-акцепт.

    В качестве заявителя в налоговой инспекции выступает пр одавец доли.

    При невозможности выходящему участнику выступать в качестве заявителя в налоговой инспекции можно воспользоваться уже рассмотренной схемой — Выход участника из Общества с оставлением доли за Обществом, с последующим распределением доли между участниками Общества.

    2)             При реализации доли (части доли) Уставного капитала Общества третьему лицу

    Данные изменения производятся по схемам, рассмотренным в разделе ЕДИНСТВЕННЫЙ УЧАСТНИК

    Стоит отметить, что от участников Общества, не желающих приобретать долю (часть доли) требуется письменный отказ от использования своего преимущественного права на приобретение доли (части доли), причем, если таким участником является физическое лицо – такой отказ должен быть нотариально удостоверен

     

    Регистрация ON-Line прямо сейчас: Вы можете Скачать ЗАЯВКА НА ИЗМЕНЕНИЯ. для регистрации изменений в учредительных документов, или изменений не связанных с изменениями в учредительных документов. После заполнения выслать нам по факсу или электронной почте.

    Этапы работы:

    1. Подготовка комплекта документов для регистрации изменений в учредительных документах в связи со сменой состава участников компании в новой редакции или в форме изменений с учетом пожеланий Клиента.

    Специалисты Агентства разработают и подготовят следующий пакет документов для регистрации изменений в учредительных документах в связи со сменой состава участников:
    ·  решение (протокол) о выходе из состава Общества;
    ·  решение (протокол) об утверждении нового состава участников, утверждении новой редакции Учредительных документов или изменений к старым редакциям;
    ·   договора уступки, реализации  долей;
    ·   уведомления Общества и остальных участников об уступке долей;
    · заявления для регистрации изменений в органах ИФНС по форме Р13001 и Р14001*
    _________________________ 

    (*) В нотариальную контору, для заверения Заявлений на регистрацию изменений в учредительных документах по форме Р 13001 и Р14001 требуется выписка из  Единого Государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) выданная не позднее 1 месяца.

    Вы можете заказать выписку из ЕГРЮЛ у нас. Порядок получения и стоимость услуг по получению выписки можете посмотреть здесь.

    2.
     Регистрация изменений в регистрирующем органе (для Москвы — МИ ФНС № 46) по доверенности.

    3. Получение свидетельств/листов записи о регистрации изменений в учредительных документах, выписки из ЕГРЮЛ  и, в определенных случаях,  учредительные документы в новой редакции или изменения к ним.

    Для регистрации изменений в связи со сменой состава участников необходимо представить следующие сведения и документы (простые копии):

    · Копии учредительных документов (Устав, Учредительный договор);
    · Копия свидетельства о регистрации (Свидетельство о внесении в ЕГРЮЛ);
    · Копия свидетельства о постановке на налоговый учет (ИНН);
    · Сведения о руководителе – Генеральном директоре Общества (копия паспорта);
    · Выписка из ЕГРЮЛ;
    · Данные на выходящих из состава и входящих в состав участников:
     — для физических лиц —  ксерокопия паспорта;
     — для юридических лиц (для российских компаний достаточно простых копий, для иностранных компаний  документы должны быть легализованы (апостилировны) в РФ, переведены на русский язык и нотариально заверены) – устав; свидетельства о регистрации; выписка из ЕГРЮЛ; протокол (решение) об избрании/назначении на должность исполнительного органа (директора, президента и т. д.)
    ·  Контактный телефон и e-mail;

    Срок выполнения работ от 1,5 недель.
    Стоимость услуг по регистрации изменений в учредительных документах смотрите в прайс-листе.

    Дополнительные услуги:

    · Нотариальные услуги — по чеку нотариуса.
    · Получение выписки из ЕГРЮЛ – срочно.
    · Разработка эскиза печати, внесение в реестр ГУП г. Москвы.
    · Оснастка автомат ТRODAT для печати. Дополнительная печать.
    · Дополнительный расчетный счет.
    · Внесение в реестр малых предприятий.
    · Регистрация ценных бумаг / регистрация акций в ФСФР для акционерных обществ.
    · Лицензирование
    · Сообщение об участии в российских и иностранных организациях

    Вы можете получить более подробную информацию и бесплатную консультацию по вопросу смены участников в ООО, связавшись со специалистами нашего Агентства по телефону.

    ЮРИДИЧЕСКАЯ СПРАВКА по вопросу Изменения в составе участников Общества с ограниченной ответственностью (ООО).

    Оформить заказ Он-Лайн прямо сейчас вы можете здесь

     

    Другие виды изменений в учредительных  документах

    Регистрация изменений
    Изменение состава акционеров
    Смена наименования
    Изменение адреса организации
    Изменение уставного капитала
    Изменение в видах экономической деятельности
    Изменение устава и др.
    Исправление ошибок в ЕГРЮЛ
    Реорганизация
    Ликвидация
      

     

    Особенности отчуждения доли в ООО

    Как правило, цель участников ООО, желающих выйти из общества, — продать долю в уставном капитале по наиболее выгодной цене. При этом бухгалтеру или юристу компании иногда приходится напоминать участнику об ограничениях, которые предусматривает законодательство при отчуждении доли. Новое законодательство об ООО, вступившее в силу с июля 2009 г., внесло некоторые изменения в порядок отчуждения доли. Предлагаем с ними ознакомиться.

    Общие правила

    Участник общества вправе продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном уставом общества и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон об ООО).

    Это правило установлено п. 1 ст. 8 Закона об ООО в редакции Федерального закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в частью первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее — Закон N 312-ФЗ) и действует с 1 июля 2009 г. Под иными способами отчуждения здесь подразумеваются дарение, мена, уступка доли. До июля 2009 г. редакция данной нормы, посвященная правам участников, предоставляла участнику право отчуждать долю только другим участникам общества. При этом право отчуждения доли третьим лицам было предусмотрено другой статьей Закона об ООО — ст. 23.

    Теперь законодатель восполнил пробел и включил в ст. 8, регламентирующую права участников общества, право отчуждать долю третьим лицам.

    Доля отчуждается на основании договора, заключенного участником-продавцом с приобретателем, и только в том размере, в котором она оплачена участником-продавцом.

    Порядок продажи или отчуждения доли регулируется ст. 21 Закона об ООО и зависит от того, кто является ее покупателем или приобретателем: третье лицо, другие участники общества или само общество.

    Если покупатели — участники общества и само общество

    Участники общества относятся к льготной категории покупателей, наделенной преимущественным правом покупки доли (части доли). Так сказано в п. 4 ст. 21 Закона об ООО. Они вправе приобрести долю по цене, предложенной третьему лицу, либо по цене, заранее определенной уставом общества. Доля будет покупаться ими пропорционально размерам их долей, если устав общества не определяет непропорциональный порядок распределения.

    Преимущественным правом покупки доли может воспользоваться и само общество при наличии двух условий. Во-первых, если это право закреплено в уставе общества. Во-вторых, если другие участники общества не воспользовались своим преимущественным правом. Покупать долю общество будет по тем же ценам, что и участники общества, то есть по цене предложения третьему лицу либо по цене, заранее определенной уставом общества, которая не должна быть меньше размера цены, установленного для участников общества.

    При продаже всей доли участники и само общество вправе купить только ее часть. Но это возможно, если предусмотрено уставом общества. В этом случае оставшаяся часть доли может быть продана третьим лицам.

    Некоторые кассационные суды полагают, что продажа доли с нарушением преимущественного права не влечет недействительность договора купли-продажи (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.2009 N Ф04-2584/2009(5591-А70-8), от 25.12.2008 N Ф04-7953/2008(18171-А27-13)).

    Если все-таки доля будет продана участником-продавцом в обход преимущественного права, то другие участники и общество вправе в судебном порядке потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя. Обратиться в суд они должны в течение трех месяцев с момента, когда узнали или должны были узнать об этом нарушении (п. 18 ст. 21 Закона об ООО). Судебная практика по рассмотрению таких исков сложилась в пользу общества и его участников (Постановления ФАС Московского округа от 30.04.2009 N КГ-А41/3416-09, Северо-Западного округа от 07.10.2008 N А56-35344/2007).

    Из содержания п. 4 ст. 21 Закона об ООО можно сделать вывод, что преимущественное право действует только в случае купли-продажи доли. А значит, на другие способы отчуждения доли, например дарение, преимущественное право не распространяется.

    Такой вывод согласуется с позицией Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ (Постановление N 90 и N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее — Постановление N 90-14) и с мнением судов кассационной инстанции (Постановления ФАС Московского округа от 29.06.2009 N КГ-А40/5364-09 и от 01.12.2008 N Ф03-4902/2008, ФАС Уральского округа от 31.01.2005 N Ф09-45/05-ГК). Судьи считают, что преимущественное право не распространяется на любую безвозмездную передачу доли третьему лицу, конечно, если устав общества не содержит соответствующего запрета.

    Нередко участники используют такое толкование п. 4 ст. 21 Закона об ООО и намеренно разрабатывают разные схемы по уходу от преимущественного права. Например, сначала заключают с физическим лицом договор дарения части доли, а потом продают ему оставшуюся часть. В этом случае общество и его участники могут попытаться в судебном порядке оспорить договор дарения, который в принципе является притворной сделкой, прикрывающей договор купли-продажи. Обязанность доказывания притворного характера договора дарения лежит на обществе и его участниках (ст. 65 АПК РФ).

    Покупатель — третье лицо

    Пункт 2 ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продавать долю третьим лицам при соблюдении требований Закона об ООО и отсутствии в уставе общества соответствующего ограничения. Для этого участник-продавец должен совершить следующие действия.

    Необходимо письменно известить общество о своем намерении продать долю третьему лицу с указанием цены и других условий продажи, например о стопроцентной предоплате стоимости доли. Если впоследствии доля будет продана по другой цене и с другим порядком оплаты, другие участники и общество вправе в судебном порядке потребовать перевода прав и обязанностей покупателя на себя (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.03.2009 N Ф04-1333/2009(1820-А46-16)).

    Далее само общество извещает других участников о предстоящей продаже доли. Извещение осуществляется за счет участника-продавца. Оно считается полученным участниками с момента его получения самим обществом.

    Если в течение 30 дней с даты получения извещения от общества и его участников не поступит предложение о покупке доли (части доли), то есть они не воспользуются своим преимущественным правом, участник-продавец вправе продать ее третьим лицам.

    Что касается иных способов отчуждения доли третьим лицам, отличных от купли-продажи, здесь есть один нюанс.

    Отчуждение доли собственника в уставном капитале ООО: правовые и налоговые аспекты

    Устав общества может содержать условие об обязательном получении согласия общества и его участников на такое отчуждение. В этом случае передать долю третьему лицу можно по истечении 30 дней со дня получения обществом и его участниками извещения об отчуждении доли, если от всех участников и самого общества не поступят письменные отказы или, наоборот, будут получены письменные согласия (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).

    При отчуждении доли без согласия участников общества с нарушением положений Закона об ООО сделка по передаче может быть признана ничтожной в порядке ст. 168 ГК РФ, а если будут нарушены положения устава общества, то такая сделка считается оспоримой и может быть признана судом недействительной в порядке ст. 174 ГК РФ.

    Такого же мнения придерживается и ФАС Центрального округа (Постановление от 06.11.2008 N А23-4260/07Г-6-301).

    Нотариальное оформление сделки

    С 1 июля 2009 г. сделки по отчуждению доли подлежат нотариальному удостоверению, за исключением случаев, когда доля приобретается самим обществом или распределяется между участниками общества либо продавцом доли является общество. Этого требует п. 11 ст. 21 Закона об ООО. А значит, отчуждение доли третьему лицу подлежит обязательному нотариальному удостоверению, в противном случае сделка по передаче будет являться недействительной.

    Нотариальное оформление такой сделки начинается с проверки нотариусом полномочий участника-продавца по распоряжению долями. Для этого нотариусу представляются документы, подтверждающие факт приобретения участником-продавцом своей доли (части доли). Это могут быть договор купли-продажи, решение единственного участника о создании общества, учредительный договор либо документ о получении доли в порядке правопреемства.

    Помимо указанных документов, участник-продавец обязан представить выписку из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), содержащую сведения о размере доли и ее принадлежности. Если документы, подтверждающие полномочия на долю, представлены не в подлиннике, то выписка из ЕГРЮЛ должна быть составлена не ранее чем за десять дней до даты обращения к нотариусу.

    Отчуждение доли завершается нотариусом путем проставления соответствующей отметки на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого доля ранее приобреталась участником-продавцом.

    Следует отметить, что с января 2010 г. проверка полномочий участника-продавца на отчуждение доли будет осуществляться нотариусами на основании последней редакции устава общества, которая определяется в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ. Это правило будет применяться только к обществам, которые до января 2010 г. не успеют привести свои учредительные документы в соответствие с новой редакцией Закона об ООО. Так гласит п. 7 ст. 5 Закона N 312-ФЗ.

    Уведомление регистрирующего органа и общества об отчуждении доли

    Закон об ООО возлагает эту обязанность на нотариуса.

    Нотариус передает заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником-продавцом, и соответствующий договор или иной документ, подтверждающий факт отчуждения, в регистрирующий орган (п. 14 ст. 21 Закона об ООО).

    Отметим: с 21 октября 2009 г. необходимость передачи в регистрирующий орган договора и документов о совершении сделки отпадет (Федеральный закон от 19.07.2009 N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

    Указанные заявление и договор передаются непосредственно в регистрирующий орган в течение трех дней со дня удостоверения сделки об отчуждении либо в этот же срок направляются по почте с уведомлением о вручении или с использованием факсимильной связи либо компьютерных сетей.

    В этот же срок нотариус направляет такой же пакет документов обществу, если соглашением между участником-продавцом и приобретателем доли обязанность по уведомлению общества не возложена на одного из них. В этом случае п. 15 ст. 21 Закона об ООО освобождает нотариуса от ответственности за неуведомление общества о совершении сделки об отчуждении доли.

    Определение продажной цены доли

    Цена продажи доли зависит от того, кому отчуждается доля. Рассмотрим основные виды покупателей: третье лицо, участники общества и само общество.

    Напомним, что ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продать или иным способом осуществить отчуждение своей доли (части доли) третьим лицам с соблюдением требований Закона об ООО и если это не запрещено уставом общества. При этом положения Закона об ООО не регулируют порядок определения цены доли в уставном капитале при ее отчуждении по сделкам купли-продажи. В данном случае следует руководствоваться гражданским законодательством.

    Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон за исключением случаев, когда содержание условия предписано законом и иными правовыми актами. То есть стоимость доли и другие условия ее продажи участник-продавец определяет самостоятельно. Такой вывод согласуется с позицией Президиума ВАС РФ (Постановление от 30.06.2009 N 1566/09).

    Как указывалось выше, общество и его участники приобретают долю либо по цене, предложенной третьему лицу, либо по заранее определенной уставом цене. Права о приобретении доли по заранее определенной уставом цене и порядок ее установления действуют с 1 июля 2009 г.

    Размер заранее определенной уставом цены покупки доли может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли, например стоимости чистых активов общества. В соответствии с п. 4 ст. 21 Закона об ООО данная цена должна быть одинаковой для всех участников общества.

    Для участника-продавца будет лучше, если участники общества согласятся купить долю по цене, предложенной третьему лицу, хуже — если они откажутся и не дадут согласие на продажу доли другому покупателю. В этом случае долю будет выкупать общество по цене, равной действительной стоимости доли, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с соответствующим требованием.

    Согласно п. 2 ст. 14 Закона об ООО действительная стоимость доли участника приравнивается к части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

    Стоимость чистых активов обществ с ограниченной ответственностью определяется в соответствии с Порядком оценки чистых активов акционерных обществ, утвержденным совместным Приказом Минфина России N 10н и ФКРЦ России N 03-6/пз от 29.01.2003 (далее — Порядок). На это указано в Письме Минфина России от 29.10.2007 N 03-03-06/1/737.

    Согласно данному Порядку в качестве стоимости чистых активов принимается величина, определенная путем вычитания из суммы активов суммы пассивов. Перечень активов и пассивов указан в п. п. 3 и 4 Порядка. Так, к активам относятся внеоборотные и оборотные активы, например нематериальные активы, основные средства, дебиторская задолженность. Пассивами являются, в частности, долгосрочные и краткосрочные обязательства по займам и кредитам, кредиторская задолженность.

    Если участник-продавец не согласен с размером действительной стоимости доли, исчисленным обществом, он вправе оспорить его в суде с представлением экспертной оценки действительной стоимости доли.

    Такого же мнения придерживаются Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ (п. 16 Постановления N 90-14), ФАС Северо-Кавказского округа (Постановление от 30.03.2009 N А32-16291/2006-32/445-2008-16/143) и ФАС Центрального округа (Постановление от 19.08.2008 N Ф10-3724/08).

    Помимо денежной формы, выплата стоимости доли может производиться путем выдачи в натуре имущества стоимостью, равной стоимости доли. Но для этого необходимо согласие участника-продавца.

    Выплата обществом стоимости доли

    Сроки и порядок выплаты действительной стоимости доли регулируются положениями п. 8 ст. 23 новой редакции Закона об ООО. Выкуп доли участника осуществляется обществом в течение трех месяцев со дня возникновения этой обязанности, если устав общества не устанавливает иные сроки.

    Действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

    В отличие от предыдущей редакции Закона об ООО новая редакция вводит некоторые особенности определения стоимости доли.

    Если уменьшение уставного капитала общества приведет к тому, что его минимальный размер станет меньше минимального размера уставного капитала, установленного на момент государственной регистрации общества (в настоящее время — 10 тыс. руб.), то действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и минимальным размером уставного капитала общества.

    Следует отметить, что с 1 июля 2009 г. на для некоторых обществ введен запрет на выплату действительной стоимости доли или на выдачу имущества в натуре (абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО). Он касается обществ, которые на момент выплаты доли (выдачи имущества в натуре) отвечали признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом от 28.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" либо у которых после выплат (выдачи имущества в натуре) могут появиться эти признаки.

    С.Зубарева

    "ЭЖ"

    Отчуждение доли в уставном капитале ООО

    Перечень необходимых документов

    • Документы, удостоверяющие личность;
    • Свидетельство о государственной регистрации (ОГРН);
    • Свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН);
    • Устав (в действующей редакции на день совершения сделки), изменения,  внесенные  в  устав  (дата изменений  определяется по выписке из ЕГРЮЛ);
    • Договор об осуществлении прав участников общества (если такового нет — справку об его отсутствии);
    • Ранее действовавший учредительный договор (для обществ, созданных ранее 1 июля 2009 года);
    • Выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за 30 дней до предполагаемой даты удостоверения сделки (в случае если правоустанавливающим документом продавца является дубликат договора, на основании которого доля или часть доли ранее им были приобретены, предоставляется выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за 10 дней до предполагаемой даты удостоверения сделки);
    • Выписка из списка участников Общества, с указанием ФИО (на­ именований) всех участников, данных о размере долей принадлежа­щих участникам и сведения об оплате этих долей;
    • Решения (протоколы, приказы) о назначении руководителя, главного бухгалтера, совета директоров и т.д.

    Новые правила отчуждения доли в уставном капитале ООО

    (если назначены и пре­дусмотрены уставом);

  • Нотариально удостоверенный договор, на основании которого доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом либо дубликат нотариального удостоверенного договора;
  • Иные документы, подтверждающие полномочия лица, отчуж­дающего долю на распоряжение ими;
  • Документ о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документ, выражающий содержание сделки, совершенной в простой письменной форме;
  • Решение единственного учредителя (участника) о создании общества при создании общества одним лицом;
  • Нотариально удостоверенная копия договора об учреждении общества — в случае, если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждается учредителем общества, учрежденного несколь­кими лицами;
  • Документы,    подтверждающие    оплату    при    приобретении продавцом отчуждаемой доли:
  • Документы, подтверждающие исполнение финансовых обяза­тельств по договору приобретения.
  • Если участник, отчуждающий долю — физическое лицо, на приобретения доли состоял состоял в браке

    • Нотариально удостоверенное согласие супруга (супруги) на от­чуждение доли либо брачный договор с положениями, подтверждаю­щими, что супруг не имеет права собственности на отчуждаемую долю;

    Если участник, отчуждающий долю — физическое лицо, на приобретения доли не состоял состоял в браке

    • Нотариально удостоверенное заявление от продавца о том, что на момент приобретения доли в браке не состоял. Если приобретатель доли — физическое лицо: состоит в браке на момент заключения договора по приобрете­нию доли:

    Если приобретатель доли — физическое лицо состоит в браке на момент заключения договора по приобрете­нию доли:

    • Нотариально удостоверенное согласие супруга (супруги) на при­обретение доли (если сделка возмездная) либо брачный договор с по­ложениями, подтверждающими, что согласие супруга для заключения такой сделки не требуется;

    Если приобретатель доли — физическое лицо не состоит в браке на момент заключения договора по приобрете­нию доли:

    • Нотариально удостоверенное заявление от приобретателя о том, что на момент приобретения доли в браке не состоит (для возмездных сделок).

    Если договор подписывает не лично будущий собственник доли, а доверенное лицо:

    • Нотариально удостоверенная доверенность с правом подписания такого договора.

    Если сторона по сделке – иностранный гражданин:

    • Документы, подтверждающие его легальное пребывание на тер­ритории РФ (виза, регистрация, вид на жительство и т.д.);
    • Паспорт и перевод паспорта на русский язык с нотариально удо­стоверенной подписью переводчика, выполнившего перевод;

    Если сторона по сделке – юридическое лицо:

    • Свидетельство о государственной регистрации (ОГРН);
    • Свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН);
    • Устав со всеми действующими изменениями с отметкой ИФНС;
    • Свидетельства о регистрации изменений (если были изменения);
    • Учредительный договор с отметкой ИФНС (если ООО создано несколькими лицами и зарегистрировано до 01.07.2009.);
    • Выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за 30 дней до предполагаемой даты удостоверения сделки:
    • Решения (протоколы, приказы) о назначении руководителя, главного бухгалтера, совета директоров и т.д. (если назначены и предусмотрены уставом);
    • Печать общества.

    Если сделка не является для общества-стороны по сделке крупной сделкой:

    • Письмо за подписью руководителя и главного бухгалтера общества о том, что данная сделка не является для общества крупной сделкой.

    Если сделка является для общества-стороны крупной сделкой:

    • Протокол об одобрении крупной сделки уполномоченным органом общества.

    Если сделка не является для Общества-стороны по сделке сделкой с заинтересованностью:

    • Письмо за подписью руководителя о том, что данная сделка не является для Общества сделкой с заинтересованностью.

    Если сделка является для Общества-стороны по сделке сделкой с заинтересованностью:

    • Протокол об одобрении сделки с заинтересованностью уполномоченным органом общества;
    • Письмо за подписью руководителя и главного бухгалтера общества о том, что на совершение данной сделки не требуется согласие Федеральной антимонопольной службы и других органов в соответствии с действующим законодательством либо, если необходимы такие согласия, документы, подтверждающие согласование с уполномоченными органами.

    Документы, подтверждающие соблюдение преимущественного права покупки доли другими участниками общества:

    • Письмо за подписью руководителя общества с сообщением сведений о сроках уведомления и результатах возможности применения преимущественного права (кто, когда, что получил и кому, что и в какие сроки ответил или не ответил) с приложениями копий соответствующих документов (уведомлений, оферты, акцептов, заявлений об отказе и т.д.).