Справочник Бухгалтера

Данный вопрос регламентируется:

• Соглашением о единых принципах и правилах Технического регулирования РФ, РБ и РК (страны Таможенного Союза) от 18.11.2010 года. В данном Соглашении определен круг Заявителей в соответствии с Техническими Регламентами. Решением Коллегии ЕЭК от 9.04.2013 г. № 76 «Положение о регистрации Деклараций о соответствии продукции требованиям Технических Регламентов ТС»
• Непосредственно отдельно взятыми Техническими Регламентоми на продукцию. Для примера, в тексте Технического регламента 010/2011 «О безопасности машин и оборудования» указывается, что заявителем при сертификации или декларировании может быть лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя на основании договора с ним, в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям (настоящего) технического регламента и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям (настоящего) технического регламента Таможенного союза (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя). Технические Регламенты – это нормативные акты, имеющие статус Закона и подлежат исполнению всеми участниками процесса сертификации продукции, а именно, Изготовителями, Заявителями (поставщиками и импортерами импортной продукции), Органами и Испытательными центрами по сертификации.

Если с изготовителями, которые производят продукцию на территории Таможенного союза ситуация понятна (они выступают заявителями в сертификатах и декларациях) то с изготовителями импортной продукции не все так просто.

В Таможенном Законодательстве четко сказано, что при ввозе и реализации импортной продукции, Заявителем на территории Таможенного Союза могут быть только юридические лица и индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в РФ, РБ и РК, т.е. в Таможенном Союзе. Никаких иных смыслов эта фраза за собой не несет. Так как иностранный изготовитель не может являться резидентом на таможенной территории, то не допускается, чтобы он выступал в качестве Заявителя при оформлении деклараций и сертификатов. Все интересы иностранного изготовителя представляет Заявитель, зарегистрированный в Таможенном Союзе, и он же несет ответственность, за качество и безопасность поставляемой продукции.

В Технических Регламентах и других документах на этот счет предусмотрено, что иностранные Изготовители и Заявители должны подписать между собой договор уполномоченного лица (на выполнение функций представителя). При оформлении разрешительных документов на серийный выпуск Орган по сертификации проверяет наличие такого договора у Заявителя. Смысл договора сводится к тому, что Заявитель несет полную ответственность за безопасность поставляемой из-за рубежа продукции.

Формулируется это в договоре на выполнение функций примерно так:

«Изготовитель» поручает, а «Уполномоченное изготовителем лицо» принимает на себя обязательства от имени «Изготовителя» выполнять на территории Таможенного союза функции данного иностранного изготовителя в части обеспечения соответствия, поставляемой продукции требованиям технических регламентов Таможенного союза и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов Таможенного союза».

Это значит, что уполномоченное изготовителем лицо на территории Таможенного Союза, далее ЗАЯВИТЕЛЬ, от лица изготовителя, оформляет все необходимые документы для ввоза и дальнейшей реализации продукции в Таможенном Союзе. Подписывает заявки и заявления при сертификации и декларировании продукции, акты отбора образцов и т.д. и отвечает в полном объеме за недобросовестные действия изготовителя или иные несоответствия продукции, что также, должно быть отражено в договоре на уполномоченное лицо.

Например, в обязанность Заявителя входит:

Выпускать продукцию в обращение на рынок только после оформления Декларации или Сертификата соответствия. Импорт и реализация продукции должны быть приостановлены Заявителем, если срок действия Декларации и Сертификата истек и необходимо переоформить разрешительные документы. Заявитель обязан поставить в известность Орган по сертификации, если в период действия Декларации или Сертификата изготовитель внес изменения в технологический процесс или изменил иные характеристики продукции. Это касается действующих на тот момент разрешительных документов, срок действия которых не истек. Прекратить реализацию продукции на территории Таможенного союза, если продукция не соответствует требованиям технических регламентов. Поставить в известность Изготовителя, если выявлено, что продукция, поставляемая на территорию Таможенного союза, не соответствует требования Регламентов.

Расскажем о том, кто может быть заявителем при обязательной оценке соответствия (а кто нет), в каких случаях это может быть изготовитель, в каких продавец, в каких уполномоченное изготовителем лицо (и кто этим лицом может быть).

Нормативная база

ЕАЭС

Ответ на вопрос, кто может быть заявителем, содержится в п.5. Приложения №9 к Договору о ЕАЭС:

При оценке соответствия заявителем могут быть зарегистрированные на территории государства-члена в соответствии с его законодательством юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, являющиеся изготовителем или продавцом либо уполномоченным изготовителем лицом.

Круг заявителей устанавливается в соответствии с техническим регламентом Союза.

В этом же Приложении №9, но уже в п.3. содержится также определение «уполномоченного изготовителем лица»:

«Уполномоченное изготовителем лицо» — зарегистрированные в установленном законодательством государства-члена порядке на его территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, которые на основании договора с изготовителем, в том числе иностранным изготовителем, осуществляют действия от имени этого изготовителя при оценке соответствия и выпуске в обращение продукции на территории Союза, а также несут ответственность за несоответствие продукции требованиям технических регламентов Союза.

Эти же формулировки (иногда в несколько другом виде) встречаются и, самое главное, уточняются в иных нормативных документах и технических регламентах. Например, в Решении Коллегии ЕЭК №293 «О единых формах сертификата и декларации…» формулировка повторяется практически слово в слово, а в Решении Совета ЕЭК №44 «О типовых схемах оценки соответствия» уточняется, кто именно (изготовитель или продавец) может быть заявителем при определённой схеме оценки соответствия.

Россия

В национальном же законодательстве (а именно в 184-ФЗ «О техническом регулировании») установлены обязательные требования к заявителю только при декларировании соответствия (статья 24):

При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя)

При сертификации же к заявителю не предъявляется особых требований (в плане регистрации), а потому иностранный производитель также может быть заявителем при сертификации на соответствие стандартам и техрегламентам РФ. Если иное не установлено этими стандартами и техрегламентами, разумеется.

Если говорить о прочих системах сертификации, то, например, заявителем в некоторых схемах сертификации средств связи может быть иностранная компания, а при сертификации технических средств обеспечения транспортной безопасности — только зарегистрированные в России юрлица или ИП.

Таким образом, к заявителю и в ЕАЭС, и в РФ есть, по сути, только 2 требования:

1. Он должен быть зарегистрирован на территории действия системы технического регулирования (ЕАЭС для соответствующих техрегламентов или РФ для национальных стандартов). За редким вышеупомянутым исключением: сертификация по национальному стандарту.

2. При оформлении документа на серийный выпуск он должен быть изготовителем либо уполномоченным изготовителем лицом.

Требования вполне логичные. Регистрация на территории действия определённых разрешительных документов необходима, чтобы заявителя можно было найти (и при необходимости привлечь к ответственности). А гарантировать соответствие продукции при серийном выпуске может только тот, кто её производит.

Уполномоченное изготовителем лицо

В том случае, если на продукцию необходимо оформить документ на серийный выпуск, а производит её иностранная компания, то заявителем может выступить только уполномоченное изготовителем лицо.

В начале мы приводили определение уполномоченного лица, остановимся на трёх ключевых моментах этого определения:

«Зарегистрированное в установленном законодательством государства-члена порядке на его территории лицо»

Как уже сказано выше, сделано это для того, чтобы заявитель подпадал под юрисдикцию контролирующих органов.

«На основании договора с изготовителем осуществляет действия от имени этого изготовителя при оценке соответствия и выпуске в обращение продукции»

Ключевой момент. Между уполномоченным лицом и изготовителем должен быть заключён официальный договор, согласно которому заявитель будет действовать от имени изготовителя в ходе процедуры оценки соответствия: подавать заявку в орган, предоставлять образцы для испытаний, проводить сами испытания (при декларировании), получать сертификат / регистрировать декларацию и т.д…

Именно этот договор, помимо прочих документов, заявитель предоставляет в орган при подаче заявки. Подробнее о нём чуть ниже.

«А также несёт ответственность за несоответствие продукции»

И это тоже очень важный момент, который нередко забывают многие заявители. Нюанс здесь в том, что для законодательства «не существует» иного нарушителя, кроме заявителя. Если выявлено несоответствие продукции — наказан будет заявитель. И возмещать вред (если он имел место) будет тоже только он.

Более того, в статье 36 закона 184-ФЗ «О техническом регулировании» даже есть отдельный пункт, исключающий любые попытки заявителя как-то переложить ответственность по возмещению вреда на производителя (или кого-то ещё):

4. Обязанность возместить вред не может быть ограничена договором или заявлением одной из сторон. Соглашения или заявления об ограничении ответственности ничтожны.

Договор уполномоченного лица

У данного договора нет утверждённой формы и даже какого-то типового образца. Всё дело в том, что это очень индивидуальный документ, описывающий взаимодействие конкретного доверителя и конкретного поверенного. Бывает, что его положения входят в «общий» дистрибьюторский договор, но если нет — такой договор надо заключать дополнительно.

Содержание договора уполномоченного лица зависит от того, кем вообще является поверенное лицо (продавец, импортёр, дистрибьютор), и кем оно приходится производителю: это может быть дочерняя компания в рамках международного холдинга, а может быть дистрибьюторская сеть, сотрудничающая с разными производителями — очевидно, что договоры в этих случаях будут отличаться.

Соответственно, от взаимоотношений доверителя и поверенного зависят конкретные моменты, которые надо отразить в договоре:

• какая ответственность есть у сторон друг перед другом;
• какие полномочия имеет поверенный по отношению к доверителю (какие действия может / должен предпринять, чтобы не допустить на рынок несоответствующую продукцию);
• как доверителем компенсируются затраты поверенного на проведение процедуры, в каком объёме;
• как доверителем компенсируются иные расходы доверителя (та же компенсация вреда заявителем в соответствии с требованием законодательства);
• срок действия договора и механизм его расторжения;
• и т.д…

Поэтому составление договора уполномоченного лица — серьёзная работа, к которой надо подойти предельно ответственно. Собственно, как и к любому другому договору, особенно внешнеэкономическому.

В тексте Технического регламента Таможенного Союза ТР ТС 010/2011 «О безопасности машин и оборудования» указывается, что заявителем при сертификации или декларировании может быть лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя на основании договора с ним, в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям (настоящего) технического регламента и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям (настоящего) технического регламента Таможенного союза (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).

К сожалению, в самом регламенте больше никаких сведений об этом лице не приводится. Попробуем разобраться в этом самостоятельно.

Правительства государств – членов Евразийского экономического сообщества 25 января 2008 года приняли Соглашение о проведении согласованной политики в области технического регулирования, санитарных и фитосанитарных мер. В этом документе появилось определение уполномоченного изготовителем лица, которое вошло в Технические регламенты Таможенного Союза:

уполномоченное изготовителем лицо – юридическое или физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке государством-членом Таможенного союза, которое определено изготовителем на основании договора с ним для осуществления действий от его имени при подтверждении соответствия и размещении продукции на единой таможенной территории Таможенного союза, а также для возложения ответственности за несоответствие продукции требованиям технического регламента Таможенного союза.

Именно этот термин и используется в ряде принятых Технических регламентов Таможенного Союза (например: в ТР ТС 004/2011 «О безопасности низковольтного оборудования», ТР ТС 013/2011 «О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту», ТР ТС 009/2011 «О безопасности парфюмерно-косметической продукции» и др.).

Однако в Техническом регламенте ТР ТС 010/2011 «О безопасности машин и оборудования» этого определения нет, кроме упоминания о том, что руководство (инструкция) по эксплуатации должно содержать наименование и местонахождение изготовителя (уполномоченного изготовителем лица), импортера, информацию для связи с ними. Зато употребляется термин «лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя», который применяется в соответствии с реализацией Соглашения о единых принципах и правилах технического регулирования в Республике Беларусь, Республике Казахстан и Российской Федерации от 18 ноября 2010.

Не дают каких-либо разъяснений и положения статьи 24 Федерального закона № 184-ФЗ «О техническом регулировании», где есть упоминание об этом лице при декларировании продукции на соответствие требованиям национальных Технических регламентов.

Итак, в регламентах ТС не дается определение «лица, выполняющего функции иностранного изготовителя». Но анализируя вышеуказанные соглашения, скорее всего, это субъект, на которое возлагается ответственность за соответствие продукции иностранных изготовителей (изготовителя) требованиям Технических регламентов Таможенного Союза, то есть,

• во-первых, это должно быть юридическое или физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке государством-членом Таможенного союза,
• во-вторых, с изготовителем у него должен быть заключен договор для осуществления действий от его имени при подтверждении соответствия и размещении продукции на единой таможенной территории Таможенного союза,
• в-третьих, в договоре между этим лицом и изготовителем должна быть распределена ответственность за несоответствие продукции требованиям технического регламента Таможенного союза.

В определении уполномоченной организации и уполномоченного предпринимателя Закона «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 № 2300-1 также содержится ссылка на договор, заключаемый данными лицами с изготовителем или продавцом товара, по условиям которого организация или предприниматель наделяются полномочиями на удовлетворение тех или иных требований в отношении проданных товаров. Следует заметить, что далеко не всегда указанные выше лица стремятся подтвердить наличие таких договоров, поскольку в данном случае одновременно со статусом представителя они приобретают существенные обязательства, следующие не из договора, а из закона. По этой причине многие известные иностранные производители не имеют в России уполномоченных должным образом представительств, а имеют только информационные центры.

В соответствии с положениями Технических регламентов Таможенного Союза лицо, выполняющего функции иностранного изготовителя, относится к лицам, к которым могут быть предъявлены требования в отношении качества импортных товаров. Это сделано потому, что предъявление каких-либо требований к иностранным производителям крайне сложно и требует больших затрат, чаще всего несовместимых с ценой самих требований и ценой товара.

Ввиду отсутствия другой информации и разъяснений органов государственной власти в дополнение к вышесказанному можем рекомендовать лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя, использовать и учесть при составлении договора с изготовителем права и обязанности аналогичного субъекта в Европейском Союзе − уполномоченного представителя изготовителя (Authorized Representative). В таком договоре могут быть отражены следующие моменты.

Например, как и уполномоченный представитель (Authorized Representative) на территории Европейского Союза, так и лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя на территории государств-членов Таможенного союза, имеет право проводить работы, связанные с маркировкой изделий единым знаком обращения продукции на рынке государств-членов Таможенного союза.

В обязанности лица, выполняющего функции иностранного изготовителя, также могут входить работы по подтверждению соответствия под полную ответственность этого лица, включая организацию испытаний и предоставление необходимого комплекта документов.

Лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, может быть обязанным выполнять действия, необходимые для обеспечения пользователя технической документацией, например: паспортом, руководством по эксплуатации и техническому обслуживанию, обоснованием безопасности.

Лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, может выполнять функции в качестве контактного лица изготовителя по всем вопросам, связанным с соответствием продукции изготовителя требованиям Технических регламентов, которые распространяются на данную продукцию, в том числе при потребительских инцидентах с конечным потребителем, участвовать в потребительской экспертизе, испытаниях изделия при потребительских инцидентах. При этом лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, может быть обязанным прикладывать все возможные усилия для обеспечения максимальной защиты интересов изготовителя.

Очевидно, что лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, обязано незамедлительно информировать изготовителя о всех потребительских инцидентах и участвовать совместно с изготовителем в анализе и экспертизе данных инцидентов.

На лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, может возлагаться обязанность участвовать в процедуре отзыва изделия с рынка, если таковая ситуация произойдет при контроле надзорных органов или по решению изготовителя.

Лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, должно информировать потенциальных потребителей изделия изготовителя по техническим и потребительским характеристикам, в том объеме, который определил изготовитель.

Лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, должно информировать изготовителя по всем вопросам, связанным с изменением нормативных документов, связанных с продукцией изготовителя, и своевременно передавать данную информацию.

Лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, не имеет право разглашать любую конфиденциальную информацию, относящуюся к бизнесу Изготовителя, в том числе и техническую, за исключением случаев, когда эта информация необходима для выполнения деятельности в рамках законодательства государств-членов Таможенного Союза.

Лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, обязано хранить документы о соответствии (например, декларацию) и доказательственные материалы в течение десяти лет с момента окончания срока действия этих документов о соответствии, даже если прекращен срок действия контракта на представление интересов Изготовителя.

И не стоит забывать, что согласно статей 36-39 Федерального закона № 184-ФЗ «О техническом регулировании», лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя, несет административную и уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.