Справочник Бухгалтера

Заключаем договор управления имуществом: существенные условия и особенности

Форма хозяйственного договора

Нормативно-правовое обеспечение:

• Гражданский кодекс (далее – ГК);
• Хозяйственный кодекс (далее – ХК);
• Закон от 15.04.14 г. № 1206-VII «О внесении изменений к некоторым законодательным актам Украины по упрощению порядка открытия бизнеса» (далее – Закон № 1206);
• Закон от 23.03.17 г. № 1982-VIII «О внесении изменений к некоторым законодательным актам Украины по использованию печатей юридическими лицами и физическими лицами – предпринимателями» (далее – Закон № 1982).

Гражданское законодательство определяет сделку (договор, соглашение) как действие, направленное на возникновение, изменение или прекращение определенных гражданских прав и обязанностей юридического или физического лица. Закон допускает несколько форм заключения сделок, с особенностями которых предлагаем ознакомиться в данном материале.

Выражение воли сторон

Заключая любое гражданско-правовое или хозяйственное соглашение, стороны выражают с его помощью свое волеизъявление. Однако, для того чтобы оно приобрело юридическое значение, ему нужно придать определенное объективное выражение, то есть форму. Форма сделки и является способом, с помощью которого фиксируется волеизъявление сторон.

В соответствии со ст. 205 ГК сделка может совершаться устно или в письменной (электронной) форме. Если иное не установлено законом, стороны имеют право самостоятельно выбирать его форму. Также, если закон не устанавливает обязательность письменной формы для определенной сделки, она считается совершенной, если поведение сторон удостоверяет их волю к наступлению соответствующих правовых последствий. При этом имеются в виду случаи, предусмотренные именно законом, а не другими нормативно-правовыми актами. В случаях, установленных договором или законом, воля стороны к совершению сделки может выражаться также ее молчаниям.

Сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними (договоры). Односторонней сделкой является действие одной стороны, которая может быть представлена одним или несколькими лицами. Такая сделка может создавать обязанности только для совершившего ее лица. Для других лиц односторонняя сделка может создавать обязанности только в случаях, установленных законом или по договоренности с этими лицами.

К правоотношениям, возникшим из односторонних сделок, применяются общие положения об обязательстве и о договорах, если это не противоречит актам гражданского законодательства или сути односторонней сделки. Соответственно двух- или многосторонней сделкой является согласованное действие двух или больше сторон.

По общим требованиям, соблюдение которых необходимо для действия сделок, их содержание не должно противоречить ГК, другим актам гражданского законодательства, а также интересам государства и общества, его моральным принципам. В то же время сделка является правомерной, если ее недействительность прямо не установлена законом или если она не признана судом недействительной (ст. 203, 204 ГК).

Устные сделки

Устно могут совершаться сделки, которые полностью выполняются сторонами в момент их совершения (ч. 1 ст. 206 ГК). Исключение составляют сделки, подлежащие нотариальному удостоверению и(или) государственной регистрации, а также сделки, для которых следствием несоблюдения письменной формы является их недействительность (например, договор поручительства, залога и т. п.).

В частности, в устной форме могут заключаться следующие сделки:

• договоры купли-продажи за наличный расчет (розничная торговля);
• договоры дарения предметов личного пользования и бытового назначения (ч. 1 ст. 719 ГК);
• договоры ссуды вещи бытового назначения между физическими лицами (ч. 1 ст. 828 ГК);
• договоры займа между физическими лицами, если сумма займа по такому договору не превышает 10 нмдг (т. е. 170 грн.) (ч. 1 ст. 1047 ГК);
• соглашения физических лиц между собой на сумму, не превышающую 20 нмдг (т. е. 340 грн.).

Также следует заметить, что юрлицо, которое оплатило средства за товары и услуги на основе устной сделки со второй стороной, должно получить документ, подтверждающий основание уплаты и сумму полученных средств (товарный или кассовый чек) (ч. 2 ст. 206 ГК).

По договоренности сторон устно могут совершаться сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если это не противоречит договору или закону. Однако в таком случае должно быть учтено, что при неправомерном выборе устной формы сделки, если возникнет судебный спор, стороны будут лишены права доказывать с помощью свидетельских показаний факт его заключения или настаивать на определенных условиях.

Письменные сделки

Сделка считается совершенной в письменной форме, если ее содержание зафиксировано в одном или нескольких документах (в т. ч. электронных), в письмах, телеграммах, которыми обменялись стороны (ст. 207 ГК). Также сделка будет считаться совершенной в письменной форме, если воля сторон выражена с помощью технического средства связи (факс, телетайп). В соответствии с положениями ч. 1 ст. 181 ХК хоздоговор может быть заключен упрощенным способом. В частности, это может быть осуществлено путем обмена письмами, факсограммами, телеграммами, телефонограммами и т. п., а также подтверждения приема к исполнению заказов, если законом не установлены специальные требования к форме и порядку заключения определенного вида договоров.

В то же время сделка считается заключенной в письменной форме при условии ее подписания обеими сторонами (п. 2 ст. 207 ГК). То есть до подписания сделки она не может считаться заключенной. Что касается электронных договоров, то в случае если стороны договариваются о заключении договора с помощью информационно-телекоммуникационных систем, он будет считаться заключенным в письменной форме (ст. 639 ГК).

В соответствии со ст. 208 ГК в письменной форме надлежит совершать сделки:

• между юрлицами;
• между физическими и юридическими лицами, кроме сделок, указанных в ч. 1 ст. 206 ГК (устные сделки);
• физлиц между собой на сумму, превышающую в 20 и более раз размер НМДГ (кроме устных сделок);
• другие сделки, относительно которых законом установлена письменная форма.

Таблица для печати доступная на странице: https://uteka.ua/tables/50258-0

Обращаем внимание, что согласно общему правилу, установленному ч. 1 ст. 218 ГК, несоблюдение сторонами письменной формы сделки, которая установлена законом, не влечет за собой ее недействительности, кроме случаев, установленных законом.

Согласно ст. 205 ГК сделка, для которой законом не установлена обязательная письменная форма, считается совершенной, если поведение сторон удостоверяет их волю относительно наступления соответствующих правовых последствий. Отрицание одной из сторон факта совершения сделки или оспаривание отдельных ее частей может доказываться средствами аудио-, видеозаписи, письменными и другими доказательствами. Решение суда относительно спора по такой сделке не может основываться на показаниях свидетелей.

Подписание сделок

В случае заключения сделки юрлицами она должна быть подписана уполномоченными на это должностными лицами. Полномочия таких лиц могут определяться их учредительными документами, доверенностью, законом или другими актами гражданского законодательства. Доверенность от имени юрлица выдается ее органом или другим лицом, уполномоченным на это его учредительными документами (ст. 246 ГК).

Что касается обособленных подразделений субъектов хозяйствования (далее – СХ) (филиалов, представительств), то они не являются самостоятельными субъектами гражданских и хозяйственных правоотношений. Исходя из этого, их руководители могут действовать (представлять интересы, подписывать сделки) только на основании доверенности, выданной юрлицом (ст. 95 ГК). Поэтому бюджетное учреждение, вступая в договорные отношения с СХ, должно тщательным образом изучать их правовой статус.

Таблица для печати доступная на странице: https://uteka.ua/tables/50258-1

Обращаем внимание, что хотя проверка полномочий лица, подписывающего сделку, является правом сторон в обязательстве, а не обязанностью, ею не стоит пренебрегать. Доказательствами того, что договор или соглашение подписывается надлежащей стороной, может быть уже упомянутая доверенность, учредительный договор (устав) или извлечение из него.

В соответствии с ч. 3 ст. 207 ГК, заключая сделку, стороны могут использовать факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического, электронного или другого копирования, электронной подписи или другого аналога собственноручной подписи. Однако это возможно только в случаях, прямо установленных законом, другими актами гражданского законодательства или с письменного согласия сторон, в котором должны содержаться образцы соответствующего аналога их собственноручных подписей.

Нотариальное удостоверение

Сделка, совершенная в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению только в случаях, установленных законом, или с согласия сторон (ст. 209 ГК). Нотариальное удостоверение сделки осуществляется нотариусом или другим должностным лицом, которое в соответствии с законом имеет право на совершение такого нотариального действия, путем нанесения на документ, в котором изложен текст сделки, удостоверяющей надписи.

Следует заметить, что нотариальное удостоверение может быть совершено на тексте только такой сделки, которая соответствует общим требованиям, установленным ст. 203 ГК, в частности:

• содержание сделки не может противоречить положениям ГК, других актов гражданского законодательства;
• лицо, совершающее сделку, должно иметь необходимый объем гражданской дееспособности;
• сделка должна совершаться в форме, установленной законом, и быть направленной на реальное наступление правовых последствий, оговоренных в ней;
• волеизъявление участников сделки должно быть свободным и соответствовать их внутренней воле.

Таблица для печати доступная на странице: https://uteka.ua/tables/50258-2

Если закон прямо требует нотариального удостоверения определенного вида договора (соглашения), то невыполнение этого условия приводит к признанию такого договора (соглашения) ничтожным (ч. 1 ст. 220 ГК).

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат следующие виды договоров:

• договор купли-продажи земельного участка, единого имущественного комплекса, жилого дома (квартиры) или другого недвижимого имущества (ст. 657 ГК), кроме договоров купли-продажи имущества, находящегося в налоговом залоге;
• договор об отчуждении жилого дома или другой недвижимости (дарения, ренты, пожизненного содержания) (ст. 719, 732, 745 ГК);
• договор залога недвижимого имущества, транспортных средств, космических объектов (ст. 577 ГК);
• доверенность на совершение сделок, которые требуют обязательного нотариального удостоверения (ст. 245 ГК);
• договор аренды здания или другого капитального сооружения (их отдельной части) сроком на 3 года и больше (ст. 793 ГК);
• договор аренды транспортного средства при участии физического лица (ст. 799 ГК).

Также, если стороны договорились относительно всех существенных условий договора, что подтверждается письменными доказательствами, и произошло полное или частичное выполнение договора, но одна из сторон уклонилась от его нотариального удостоверения, суд может признать такой договор действительным. В таком случае дальнейшее нотариальное удостоверение договора не нужно. Кроме того, любая сделка может быть нотариально удостоверена, если этого требует физическое или юридическое лицо, являющееся его участником (стороной).

Печати не нужны

Поскольку предприятия могут в своей деятельности заключать различного вида сделки с СХ, напомним об изменениях относительно использования ими печатей. В частности, с принятием Закона № 1206, обязательность скрепления печатью подписей сторон хоздоговора была отменена.

Кроме того, Законом № 1982 в ряд законодательных актов внесены соответствующие изменения относительно окончательной отмены обязательного использования печатей.

Так, на сегодня ст. 581 ХК устанавливает, что СХ имеет право использовать в своей деятельности печать, однако это не обязательно. При этом оттиск печати не может быть обязательным реквизитом любого документа, который подается СХ в орган госвласти или местного самоуправления.

Таблица для печати доступная на странице: https://uteka.ua/tables/50258-3

Копия документа, который подается в органы государственной или местной власти, считается заверенной в установленном порядке, если на ней проставлена подпись уполномоченного лица такого СХ или личная подпись физлица-предпринимателя. Орган государственной власти или орган местного самоуправления не имеет права требовать нотариального удостоверения копии документа в случае, если такое требование не установлено законом. При нарушении этой нормы для должностных лиц предусмотрена административная ответственность в виде штрафа.

В ст. 581 ХК указывается, что наличие или отсутствие оттиска печати СХ на документе не создает юридических последствий. Таким образом, указывать в каких-либо видах письменных сделок (договорах, соглашениях) на необходимость скрепления их печатью нет необходимости. Однако обращаем внимание, что на сегодня еще не во все подзаконные нормативно-правовые акты внесены соответствующие изменения. Из-за этого в некоторых случаях могут возникать недоразумения и разногласия относительно применения или неприменения печатей.

Также нередки случаи мошенничества со стороны отдельных СХ. Поэтому, заключая различного рода сделки с ними, следует требовать предъявления копии извлечения из Единого государственного реестра юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований. Из него можно получить сведения о руководителе такого СХ или общественной организации, копии паспорта, уставных документах и другую информацию.

Итог

Соблюдение требований гражданского законодательства относительно формы сделки дает возможность сторонам быть уверенными в ее действительности и апеллировать в суд в случае нарушения их прав и интересов, вытекающих из заключенной сделки. Сделка может совершаться устно или в письменной (електронной) форме. Если иного не установлено законом, сторони имеют право самостоятельно выбирать ее форму. Сделка, которая совершена в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению лишь с случаях, установленных законом, или по согласованию сторон.

Материал подготовлен помощником адвоката АБ «РЕВЕРА» Михаилом Битусом

Что такое «крупная сделка»?

Частью 1 ст. 58 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон) установлено, что крупной сделкой общества является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, влекущих приобретение, отчуждение или возможность отчуждения хозяйственным обществом прямо либо косвенно денежных средств и (или) иного имущества, стоимость которого составляет 20% и более балансовой стоимости активов этого общества, определенной на основании данных бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки (стоимости активов).

Справочно
Как определить, что сделка будет крупной, если общество применяет УСН?
Читайте в статье ведущего юриста юридической фирмы «Боровцов и Салей» Анастасии Акулич.

Как определить, что сделка крупная?

Балансовая стоимость активов общества – это общая сумма имеющихся у него активов, без учета уменьшения стоимости этих активов на стоимость пассивов.

Справочно
Балансовая стоимость активов организации отражается в строке 300 бухгалтерского баланса хозяйственного общества.

Определившись с размером балансовой стоимости активов общества, следует определиться с суммой средств, которая должна сопоставляться с балансовой стоимостью активов (т.е. c тем, что должно составлять 20 и более процентов балансовой стоимости активов):

Если общество покупает какое-либо имущество, с балансовой стоимостью активов сопоставляется сумма сделки, т.е. сумма средств, которая должна быть заплачена за определенное имущество.

Если обществом отчуждается имущество (продается, передается в залог и т.п.), с балансовой стоимостью активов сопоставляются:

• стоимость отчуждаемого имущества, если она равна или выше суммы сделки;
• сумма сделки, если стоимость имущества ниже суммы сделки.

Пример
Стороны сделки (ООО «А» и ООО «Б») договорились, что ООО «А» продает, а ООО «Б» покупает автомобиль. Сумму сделки, т.е. сумму, за которую ООО «Б» купит автомобиль, стороны определили в 100 единиц валюты. По данным бухгалтерского учета ООО «А», балансовая стоимость автомобиля определена в 90 единиц валюты.
В данном случае с балансовой стоимостью активов ООО «А» должна сопоставляться сумма сделки (100 единиц валюты), а не балансовая стоимость автомобиля в соответствии с данными бухгалтерской отчетности (90 единиц валюты).
Если бы в аналогичной ситуации стоимость автомобиля по данным бухгалтерской отчетности ООО «А» составляла 110 единиц валюты, то для сопоставления с бухгалтерской стоимостью активов бралась бы сумма в 110 единиц валюты.

Следует отметить, что стоимость отчуждаемого обществом имущества определяется на основании данных его бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Справочно
В залог передается недвижимое имущество. Как определить сумму крупной сделки: исходя из стоимости здания или исходя из размера обеспечиваемого обязательства?
Читайте в статье начальника управления нормативно-правовой работы юридического департамента ОАО «АСБ Беларусбанк» Галины Тарасовой.

В случае, если по окончании отчетного периода, но до принятия решения о совершении хозяйственным обществом сделки была произведена переоценка стоимости имущества или иным образом вносились исправления в данные бухгалтерской отчетности, сопоставлению подлежит стоимость имущества без учета переоценки или внесенных изменений (абз. 1 ч. 6 п. 25 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)»).

Например, при намерении заложить имущество обществу следует:

• определить, выше или ниже балансовая стоимость закладываемого имущества, чем сумма денежных средств, получаемых обществом по сделке;
• после сопоставления с балансовой стоимостью активов принимать или балансовую стоимость имущества общества, или сумму сделки – в зависимости от того, выше или ниже балансовая стоимость имущества суммы сделки.

Если обязательство с процентами

При определении размера сделки следует отдельно обратить внимание на сделки, связанные с предоставлением в пользование денежных средств: заем, кредит, лизинг и т.д., поскольку сумма получаемых обществом средств и сумма окончательно возвращенных средств отличаются ввиду того, что условиями данных договоров предусмотрено начисление процентов за правомерное пользование денежными средствами.

Справочно
О том, как взыскать проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами, читайте в статье кандидата юридических наук, старшего партнера юридической группы «Бюро 24» Дмитрия Северина.

Проценты, исчисляемые не в качестве меры ответственности, а в качестве одного из условий договора за правомерное пользование денежными средствами, должны включаться в стоимость сделки для ее определения в качестве крупной.

Пример
Сумму сделки по кредитному договору следует определять не только в размере полученных обществом в пользование денежных средств, но и как сумму полученных обществом средств и процентов за их пользование за весь срок кредита.

Следует обратить внимание, что, когда общество выступает в качестве поручителя по какому-либо обязательству, сопоставлению подлежит лишь сумма основного обязательства должника, за которого перед кредитором поручается хозяйственное общество. Неправомерно включать в данную сумму установленные размеры неустойки, штрафов, поскольку размер мер ответственности не может определять сумму обязательства, подлежащего надлежащему исполнению.

Справочно
Когда и зачем проводить оценку имущества, читайте в статье директора ООО «Центр оценочных услуг» Марины Гайдук.

Какие сделки подлежат одобрению как крупные

Перечень сделок, которые могут требовать особого порядка одобрения как крупные, является открытым, поэтому под ними могут пониматься любые сделки, совершаемые обществом: купля-продажа, аренда, заем, кредит, поручительство и иные. Уставом общества может быть определен конкретный перечень сделок, для совершения которых необходимо соблюдение порядка совершения крупных сделок.

Порядок принятия решения по совершению крупной сделки относится не только к единичным сделкам, но также и к нескольким сделкам, являющимся взаимосвязанными. Под таковыми понимаются следующие (ч. 4 ст. 57 Закона):

• сделки с однородными обязательствами, совершенные с участием одних и тех же лиц за определенный уставом период времени;
• несколько сделок с имуществом, которое может использоваться как единое целое по общему назначению (единый имущественный комплекс, сложные вещи и др.);
• иные сделки, признаваемые взаимосвязанными уставом общества.

В случае если будет установлено, что несколько взаимосвязанных сделок были осуществлены на сумму, равную или превышающую 20% балансовой стоимости активов общества, и решение об их совершении не принималось, то участники этого общества, члены совета директоров или коллегиального исполнительного органа общества, а также само общество вправе обратиться с иском в суд о признании данных сделок недействительными.

Одобрение крупной сделки

Для совершения обществом крупной сделки требуется соблюдение особого порядка ее одобрения со стороны уполномоченного органа. В соответствии с ч. 3 ст. 58 Закона таким органом может быть общее собрание участников или, если это предусмотрено уставом, совет директоров (наблюдательный совет) общества.

В любом случае решение о совершении крупной сделки оформляется или протоколом заседания совета директоров, или протоколом общего собрания участников общества (решением единственного участника общества).

Решение о совершении крупной сделки при отнесении его принятия к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества должно приниматься единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета).

Если решение о совершении крупной сделки не было принято советом директоров (наблюдательным советом) единогласно или решение вопроса о ее совершении отнесено к компетенции общего собрания, то такие решения принимаются в следующем порядке:

• если предметом сделки является имущество стоимостью от 20% до 50% балансовой стоимости активов общества – не менее чем двумя третями голосов лиц, принявших участие в собрании;
• если предметом сделки является имущество стоимостью более 50% балансовой стоимости активов общества – не менее чем тремя четвертями голосов лиц, принявших участие в собрании.

Справочно
Уставом общества может быть установлено большее число голосов, требуемых для принятия решения о совершении крупной сделки.

Уставом общества может быть предусмотрено, что решение о совершении сделки, предметом которой является имущество стоимостью 20% и более балансовой стоимости активов, принимается единогласно всеми участниками общества. В таком случае для принятия решения о совершении крупной сделки необходимо обеспечить присутствие всех участников общества на собрании, а все без исключения участники должны проголосовать за совершение обществом крупной сделки. При этом единогласному одобрению со стороны общего собрания будет подлежать любая сделка, предметом которой является имущество стоимостью 20 и более процентов балансовой стоимости активов общества.

Содержание решения о совершении крупной сделки

В ч. 4 ст. 58 Закона перечислены требования к решению о совершении крупной сделки. Так, в решении должны быть определены:

• лица, являющиеся сторонами сделки;
• предмет сделки;
• сумма сделки (общая сумма взаимосвязанных сделок);
• существенные условия сделки;
• иные условия совершения сделки, определенные органом, принимающим решение.

Если по какой-либо причине одно из существенных условий для совершения сделки не содержится в протоколе, то решение о совершении сделки считается непринятым, однако сам протокол, при условии надлежащего порядка созыва и проведения собрания, является действительным.

Если решение о совершении сделки не было принято в установленном законодательством порядке, договор считается оспоримым (но не ничтожным) и может быть признан недействительным, как это установлено ч. 10 ст. 58 Закона.

При принятии решения о совершении крупной сделки рекомендуется утверждать проект договора, которым будет оформляться предполагаемая к совершению сделка, поскольку, утвердив лишь некоторые из условий сделки в тексте протокола, участники или члены совета директоров соглашаются с тем, что иные условия могут быть определены единолично директором хозяйственного общества или иным лицом, уполномоченным на совершение сделки.

Чтобы избежать в дальнейшем споров о том, насколько условия заключенного договора соответствуют условиям, о которых участники хозяйственного общества умолчали, при решении вопроса о совершении крупной сделки следует утверждать проект договора целиком.

Пример формулировки
В качестве примера можно использовать следующую формулировку в резолютивной части по вопросу повестки дня:
«1. Утвердить договор купли-продажи недвижимого имущества согласно предоставленному общему собранию участников проекту.
2. Обществу совершить крупную сделку по продаже недвижимого имущества на условиях, содержащихся в утвержденном общим собранием участников проекте».

Сам проект договора прикладывается к протоколу общего собрания и подписывается в порядке, определенном уставом хозяйственного общества или решением собрания, на котором принимается решение о совершении крупной сделки.

Изменяем крупную сделку

Поскольку никто не застрахован от того, что условия сделки могут измениться, важно учитывать, что изменения в условия совершения крупной сделки, по общему правилу, вносятся на основании решения общего собрания.

Решение о внесении изменений в крупную сделку должно приниматься в том же порядке, в каком было принято решение о совершении крупной сделки: если для принятия решения о совершении крупной сделки необходимо единогласие лиц, принявших участие в голосовании, то и решение об изменении условий должно быть принято единогласно лицами, принявшими участие в голосовании. То есть необходимо созывать и проводить внеочередное общее собрание участников общества или заседание совета директоров (наблюдательного совета) с вынесением вопроса в повестку дня о внесении изменений в крупную сделку общества.

Несмотря на установление общего правила о том, что внесение изменений в крупную сделку должно оформляться решением органа, который его принял, в решении о совершении крупной сделки, принятым общим собранием участников, можно установить, что изменения в крупную сделку могут вноситься по решению совета директоров (наблюдательного совета), принятому единогласно.

Передача полномочий по внесению изменений в крупную сделку в ведение совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества на практике используется для упрощения процедуры внесения изменений.

Пример
В хозяйственных обществах со значительным количеством участников решение о внесении изменений в крупную сделку целесообразно передавать в полномочия совета директоров (наблюдательного совета), поскольку созыв внеочередного общего собрания может быть затруднителен ввиду большого количества участников.

Однако совет директоров (наблюдательный совет) в любом случае не сможет принимать решение об изменении лиц, являющихся сторонами сделки, и предмета сделки.

На практике также нередки случаи, когда при заключении договора сумма не превышает лимита, установленного для крупной сделки, но в процессе внесения изменений сумма сделки становится более 20% балансовой стоимости активов общества, что влечет за собой необходимость одобрения таких изменений в порядке, установленном для совершения крупных сделок, т.е. через принятие решения уполномоченного органа общества. Данное требование вытекает из положений п. 1 ст. 422 Гражданского кодекса Республики Беларусь, в соответствии с которым изменения в договор вносятся по соглашению его сторон, а соглашение лиц об установлении, изменении, прекращении прав и обязанностей является сделкой в соответствии со ст. 155 кодекса. Соответственно, изменение договора – это самостоятельная сделка, а следовательно, необходимо соблюдать все требования к порядку совершения такой сделки.

В заключение хотелось бы отметить, что при совершении сделок на крупную сумму денежных средств либо по приобретению недвижимого имущества или иного дорогостоящего имущества хозяйственного общества следует сопоставлять стоимость сделки с балансовой стоимостью активов общества, чтобы впоследствии не выяснилось, что сделка была заключена с нарушением требований законодательства.

Пункт 1 ст. 420 Гражданского кодекса рассматривает договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Указанное определение явно имеет в виду договор-сделку. Не случайно поэтому п. 2 той же статьи содержит отсылку к нормам о сделках: «К договорам применяются правила о двух– или многосторонних сделках».

Договоры в их качестве сделки, не отличаясь от других юридических фактов, не имеют содержания. Им обладает только возникшее из договора-сделки договорное правоотношение. При этом, как и в любом другом правоотношении, составляют взаимные права и обязанности контрагентов.

Сделочная природа договора подчеркивалась во всех трех Гражданских кодексах России. Это обстоятельство послужило обоснованием структуры Кодекса. Имеется в виду, что, как уже отмечалось, все общее, что присуще сделкам как таковым, а значит, и договорам, содержится в объединенной главе 9 Гражданского кодекса о сделках. Это относится в основном к определению условий действительности сделок, а также к порядку и последствиям признания их недействительными. Исключение составлял только ГК 22, который перенес в раздел об обязательствах последствия признания договоров недействительными, сохранив в общей части Кодекса лишь условия действительности сделок и тем самым договоров. При такой структуре законодателю оставались три возможности: либо оставить без регулирования последствия недействительности односторонних сделок, либо дублировать соответствующие нормы применительно к завещанию и иным односторонним сделкам, либо включить в регулирование односторонних сделок отсылки к договорам. Из этих трех вариантов ГК 22 выбрал первый, едва ли не наиболее сомнительный.

Этот явный недостаток структуры Кодекса был устранен в последующих аналогичных актах: в ГК 64 и в действующем Гражданском кодексе.

Новый Гражданский кодекс, по крайней мере дважды, стремится раскрыть содержание указанного понятия – «договор». Это сделано прежде всего в главе «Сделки». В силу п. 1 ст. 154 Гражданского кодекса договор представляет собой двух– или многостороннюю сделку, а п. 3 той же статьи предусматривает, что для заключения договора необходимо выражение воли двух сторон (двухсторонняя сделка) либо трех и более сторон (многосторонняя сделка). Ни та, ни другая норма не способна сама по себе определить сущность договора, поэтому возникает необходимость в приведенном выше п. 1 ст. 420 Гражданского кодекса.

Объемы обоих понятий – «договор» и «соглашение» – не всегда совпадают. Если договор – это соглашение, то не всякое соглашение представляет собой договор.

В литературе были высказаны не во всем совпадающие взгляды по вопросу о понятии соглашения как основания возникновения правоотношения. Так, например, с позиции И.Б. Новицкого, «выражаемая каждой из сторон воля соответствует одна другой так, что можно признать, что в сделке (имеется в виду ее разновидность – договор. – М.Б.) выражается согласованная воля сторон». И там же: «Договор – соглашение двух или более лиц (граждан или юридических лиц об установлении, изменении или прекращении)».

В работах других авторов обращается внимание на то, что «договор – общий волевой акт его сторон».

Третьи полагают, что «соглашение включает и встречную волю, и тождественность», а также одновременно признают договор общим волевым актом.

Наконец, положения четвертой по счету группы авторов исходили из того, что договор – «двухсторонняя или многосторонняя сделка, в которой права и обязанности возникают вследствие взаимосвязанных согласованных действий двух или нескольких лиц – субъектов гражданского права».

Нетрудно заметить, что приведенные определения при всем их многообразии сводятся к двум вариантам. Сторонники одной точки зрения акцентируют внимание на сущности соглашения (совпадении воли сторон), а сторонники другой – на внешней форме, которую соглашение принимает (имеется в виду, главным образом, единый волевой акт).

Поскольку отмеченное в обоих вариантах действительно присуще соответствующему понятию, нет оснований противопоставлять указанные точки зрения.

В свое время Г.Ф. Шершеневич обращал внимание на то, что «содержание договора, или, как неправильно выражается наш закон, предмет договора… есть то юридическое последствие, на которое направлена согласная воля двух или более лиц. Достижение этой цели предполагает прежде всего действительность договора, т. е. наличность всех условий, при которых государственная власть готова дать юридическую обеспеченность соглашению. Действительность договора обусловливается именно его содержанием». Соответственно автор выделял такие непременные элементы содержания, как физическая возможность, юридическая дозволенность и нравственная допустимость.

Споры по соответствующим вопросам получили развитие в цивилистической литературе в послереволюционный период. Во всяком случае, и теперь в ней не наблюдается единства.

Среди последних по времени работ определенный интерес представляет «Понятие и классификация частноправовых договоров». Автор – В.Г. Ульянищев противопоставил одни другим нормы права французского (договор есть соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются перед другим или несколькими другими лицами дать что-либо, сделать что-либо или не делать чего-либо – ст. 1101 ФГК) и германского (лицо, предложившее другому лицу заключить договор, связано этим предложением, за исключением случаев, когда оно оговорило, что предложение его не связывает – ст. 145 ГГУ). При этом В.Г. Ульянищев приходит к выводу, что «германский закон в большей степени отражает тенденцию, свойственную индустриальному обществу. …Тенденция эта проявляется в большем динамизме, в ускорении формирования и реализации правовых отношений в области экономики и хозяйствования в целом».

На наш взгляд, в данном случае подвергаются сравнительной оценке нормы, несопоставимые по самой их природе. Все дело в том, что определение, приведенное в ФГК, дает ответ на вопрос «Что есть договор?», а определение ГГУ – на вопрос «Как возникает договор?». Поэтому вряд ли справедливо считать, что германское право в принципе отвергает конструкцию «договор – соглашение». Недаром Л. Эннекцерус усматривал смысл понятия «договор» в ГГУ именно в том, что это «соглашение» (Einigung)».

Аналогичным образом и в литературе одни авторы делают упор на первой стороне вопроса, а другие – на второй.

В содержащихся в ГК определениях договора подчеркивается наряду с согласованием и другой квалифицирующий договор как сделку признак: ее направленность на возникновение взаимных прав и обязанностей (правоотношения). Если этот признак отсутствует, то и нет основания для отождествления соглашения с договором.

В некоторых случаях нормы ГК ограничиваются указанием на «соглашение сторон», не называя последнее договором. О таких соглашениях идет речь в п. 2 ст. 229 Гражданского кодекса (соглашение между нашедшим вещь и лицом, управомоченным на ее получение), в п. 2 ст. 231 Гражданского кодекса (соглашение об условиях возврата собственнику принадлежащего ему животного лицом, которое такое животное нашло), в п. 1 ст. 233 Гражданского кодекса (соглашение между собственником имущества, где клад был зарыт, и лицом, которое такой клад обнаружило), в ст. 240 Гражданского кодекса (соглашение о размере выкупной суммы бесхозяйственно содержимых культурных ценностей), в п. 5 ст. 244 Гражданского кодекса (соглашение об установлении долевой собственности между участниками совместной собственности), в п. 1 ст. 245 Гражданского кодекса (соглашение о размере долей участников общей собственности), а также в некоторых иных случаях, предусмотренных, в частности, в п. 1 ст. 247, 248, п. 3 ст. 252, п. 3 ст. 257 Гражданского кодекса (все эти статьи относятся к общей собственности), в п. 1 ст. 272 Гражданского кодекса, п. 3 ст. 274 Гражданского кодекса (последние две статьи связаны с правом на землю), в п. 1 ст. 414 Гражданского кодекса (соглашение сторон о замене первоначального обязательства между ними другим), в п. 2 ст. 417 Гражданского кодекса (соглашение о последствиях признания недействительным акта государственного органа), в п. 3 ст. 308 Гражданского кодекса (соглашение о возникновении обязательства для третьего лица). Соглашения по ряду вопросов составляют предмет регулирования и многих других статей, предшествующих главам, специально посвященным договорам (например, в ст. 312, п. 2 ст. 317, ст. ст. 331, 409, 414 Гражданского кодекса и др.).

Употребляется тот же термин и применительно к договорным правоотношениям. Так, только в разделе III ГК можно назвать п. 1 ст. 424 – о цене, п. 1 ст. 450 – о расторжении и изменении договоров и др. Особенно часто упоминание о соглашении содержится в главах, посвященных отдельным видам договоров.

Независимо от места, в котором в ГК используется термин «соглашение», оно означает основание для возникновения, изменения или прекращения правоотношения, принимая форму сделки.

Для определения сущности этого понятия следует иметь в виду, что ст. 154 Гражданского кодекса проводит двучленное деление сделок: они могут быть либо односторонними либо двух(много)сторонними, т. е. договорами. Следовательно, сделка, совершенная в виде соглашения, тем самым может быть только договором.

С отмеченным обстоятельством связан ряд весьма важных последствий, и среди них то, что соглашение подчиняется требованиям о действительности сделок, правилам об оферте и акцепте, о моменте, когда соглашение должно быть признано достигнутым, и др.

Во всех таких ситуациях речь идет обычно об установлении, изменении и прекращении некоторых условий базового правоотношения. Это последнее само по себе может существовать и без соглашения в том его специальном значении, которое имеется в виду в указанных статьях.

Отмеченное обстоятельство имеет практический смысл. Дело в том, что ГК подробно регулирует с помощью не только диспозитивных, но и императивных норм порядок заключения договора между сторонами или, что то же самое, – порядок достижения согласия контрагентов по поводу заключения договора. Всего этого нет в приведенных случаях, когда речь идет просто о соглашении, которое может только изменить (дополнить, ограничить) или прекратить существо правоотношения, но не создать новое.

В ГК, однако, термин «соглашение» в ряде случаев используется в качестве синонима договора как такового и одновременно достигнутой в связи с развитием договора договоренности по тому или иному вопросу. Соответствующее более широкое значение вкладывается в понятие соглашения прежде всего нормами второй части ГК, посвященными договорам. Среди них, главным образом, речь идет об отдельных статьях главы о купле-продаже (п. 2 ст. 461, п. 1 ст. 465, п. 1 ст. 467, п. 2 ст. 500, п. 1 ст. 507, п. 2 ст. 544, п. 1 ст. 554 Гражданского кодекса).

Особое место занимают среди соглашений, равно как и среди договоров, организационные соглашения (договоры). Имеются в виду соглашения (сделки), которые представляют собой разработанные самими сторонами локальные нормы. Об одном из таких соглашений идет речь в п. 2 ст. 784 Гражданского кодекса, которая отсылает по вопросам условий перевозки грузов, пассажиров и багажа отдельными видами транспорта, а также ответственности сторон к соглашению между этими последними. Такие соглашения не укладываются ни в рамки п. 1 ст. 420 Гражданского кодекса с ее определением договора, ни таким же образом в рамки ст. 153 Гражданского кодекса, которая содержит определение сделки.

При всех сделанных выше оговорках основной конститутивный признак соглашения – совпадение воли сторон – сохраняет свое значение. Совпадение, о котором идет речь, необходимо и тогда, когда в соглашении участвуют две стороны, и тогда, когда в нем насчитывается более широкий круг субъектов. Подобная ситуация может возникнуть, например, при общей собственности с тремя и более участниками. В последнем случае речь идет о единогласии всех участников независимо от того, предусмотрено ли это специально в законе (например, в п. 1 ст. 247 Гражданского кодекса), или законодатель ограничивается указанием на необходимость достижения соглашения между сторонами (например, в ст. 248 того же Кодекса).

ГК 94 и некоторые иные акты употребляют наряду с «договором» и «соглашением» также еще один термин – «согласие».

Согласие в отличие от соглашения само по себе не порождает обычных для юридического факта последствий: возникновения, изменения или прекращения прав и обязанностей. Его роль гораздо скромнее. Она проявлялась лишь в случаях, когда на этот счет есть прямое указание в ГК, в ином законе или в другом правовом акте либо договоре, и сводится к тому, что представляет собой непременное условие, при котором волеизъявление лица (для одной стороны) или совпадающее встречное изъявление воли других лиц (для договоров) способно создать правоотношение. Указанный смысл согласия выражен, например, весьма четко в п. 2 ст. 253 Гражданского кодекса: «Распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию всех участников, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершается сделка по распоряжению имуществом».

Из приведенной нормы вытекает, что сделку совершает один, а согласие дает другой (другие лица). Таким образом, согласие третьего лица – юридический факт, который служит лишь условием, при котором законодательство предоставляет определенному лицу возможность совершить сделку (заключить договор). При этом согласие в отличие от соглашения (договора) всегда рассматривается как одностороннее действие со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Поскольку согласие на совершение сделки (договора) может иметь в одних случаях гражданско-правовую, а в других – административно-правовую основу, его может выразить лицо, которое обладает в установленных пределах соответственно субъективным правом (как это имеет место при продаже доли в общей собственности), специальной гражданской правоспособностью или административной компетенцией. В последнем случае речь идет о «согласии – разрешении». Примером может служить выдача компетентным органом лицензии на ведение определенных видов деятельности и заключение соответствующих договоров в рамках полученной лицензии (п. 1 ст. 49 и ст. 173 Гражданского кодекса). Или другой пример: – отсутствие согласия на постройку строения влечет за собой признание строительства самовольным со всеми вытекающими отсюда последствиями, в том числе для судьбы заключенного по этому поводу договора (п. п. 1 и 2 ст. 222 Гражданского кодекса).

О необходимости согласия, представляющего собой либо сделку, либо административный акт, идет речь, в частности, в статьях о дееспособности несовершеннолетних (п. 1 ст. 26 и п. 1 ст. 27 Гражданского кодекса), ограниченно дееспособных по причине злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами (п. 1 ст. 30 и п. 2 ст. 33 Гражданского кодекса), патронаже над дееспособными (п. 3 ст. 41 Гражданского кодекса), ликвидации юридических лиц (п. 2 ст. 63, п. 3 ст. 73, ст. 79), коммерческом представительстве (п. 2 ст. 184), распоряжении общей собственностью (п. 1 ст. 246 Гражданского кодекса), осуществлении права хозяйственного ведения и права оперативного управления (п. 2 ст. 295 и п. 1 ст. 297 Гражданского кодекса), залоге (п. 2 ст. 335 Гражданского кодекса), перемене лиц в обязательстве (п. 2 ст. 382 и п. 1 ст. 391 Гражданского кодекса) и др.

Тот же термин «согласие» используется в ряде статей второй части ГК. В них имеется в виду «согласие», которое необходимо получить стороне от ее контрагента для осуществления определенных действий. Так, например, договор купли-продажи со строго определенным сроком может быть исполнен до или после его наступления только с согласия покупателя (п. 2 ст. 457 Гражданского кодекса); только с согласия покупателя товар, обремененный правами третьего лица, может быть передан продавцом (п. 1 ст. 460 Гражданского кодекса); отношения абонента с субабонентом в договоре на снабжение через присоединенную сеть могут возникнуть только с согласия энергоснабжающей организации (ст. 545 Гражданского кодекса); для переоборудования наймодателем жилого дома, существенно изменяющего условия пользования сданным в аренду жилым помещением, необходимо получить согласие нанимателя (п. 3 ст. 681 Гражданского кодекса). Для расторжения договора найма жилого помещения нанимателю нужно получить согласие постоянно проживающих с ним лиц (п. 1 ст. 687 Гражданского кодекса). Для передачи стороной подрядного договора третьим лицам коммерческой тайны, сообщенной контрагентом, необходимо согласие контрагента (ст. 727 Гражданского кодекса). Только с согласия заказчика допускается оплата работы при заключении договора полностью или путем выдачи аванса (ст. 735 Гражданского кодекса), и только с согласия займодавца возможен досрочный возврат суммы займа, предоставленного под проценты (п. 2 ст. 810 Гражданского кодекса). Таким образом, согласие, в отличие от соглашения, может быть только элементом юридического состава.

Витрянский В.В. Договорное право. 2006

1. Сделки могут определенным образом классифицироваться. В зависимости от числа лиц, волеизъявление которых необходимо для совершения сделки (стороны сделки), сделки могут быть односторонними или двух- или многосторонними (договорами).

2. Для совершения односторонней сделки необходимо и достаточно изъявление воли только одной стороны — например, отказ от наследства, составление завещания, публичное объявление конкурса и др. Обычно односторонняя сделка создает обязанности лишь для лица, совершившего ее. Обязанности для других лиц она может создавать лишь в случаях, установленных законом или соглашением с этими лицами (см. комментарий к ст. 155 ГК).

3. Двух- или многосторонние сделки называются договорами. Для совершения таких сделок необходимо согласование воли двух или более сторон. Наиболее распространенными являются такие двух- и многосторонние сделки (договоры) — купля-продажа, аренда, подряд и т.п.

В качестве примера многосторонней сделки можно привести договор о совместной деятельности (ст. 1041 ГК).

В п. 51 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» отмечено следующее.

«Согласно пункту 2 статьи 154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Если односторонняя сделка совершена, когда законом, иным правовым актом или соглашением сторон ее совершение не предусмотрено или не соблюдены требования к ее совершению, то по общему правилу такая сделка не влечет юридических последствий, на которые она была направлена».

Ведение предпринимательской деятельности предполагает постоянное заключение каких-либо договоров или совершение сделок между гражданами и/или организациями. Законодательство различает понятия «сделка» и «договор» по следующему параметру.

Сделка – это действия субъектов, направленные на установление, изменение и прекращение правоотношений.

Договор – это соглашение 2-х или нескольких субъектов, направленные на установление, изменение и прекращение прав и обязательств.

Исходя из вышеуказанного, понятие сделки является большее широким и включает в себя понятие договора. Договор – это разновидность сделки, так как сделки могут быть не только двусторонними/многосторонними (собственно – это и является договором), но также и односторонними (к примеру, выдача доверенности третьему лицу).

Современный бизнес не может обойтись без сделок и договоров. К примеру, невозможно представить деятельность какой-либо организации без возможности представления ее интересов третьими лицами или сотрудниками на основании доверенности, что является сделкой. Также невозможно представить и осуществление деятельности без заключения договоров, так как именно в рамках заключения договоров (купли-продажи товаров, оказания услуг, выполнения работ и т.д.) соответствующий субъект осуществляет свою предпринимательскую деятельность. Первый свой договор предприниматели заключают при регистрации юридического лица, данный договор называется договором об учреждении юридического лица.

При этом стоит отметить, что договоры имеют наибольшую популярность в деятельности коммерсантов. Содержание любого договора по-своему индивидуально, однако в большинстве случаев используются основные стандартные разделы:

1. Преамбула. Здесь описываются название договора, его стороны, дата и место заключения договора;
2. Предмет договора. Здесь описываются основная сущность договора; то ради чего он заключается; что стороны планируют урегулировать данным договором;
3. Права и обязанности сторон. Здесь описываются основные обязательства и права, которыми стороны обладают во взаимоотношениях друг с другом по соответствующему договору;
4. Взаиморасчеты между сторонами. Здесь описывается стоимость исполнения договора, сроки выплаты вознаграждения, порядок оплаты (наличная или безналичная форма) и иные условия, связанные с перечислением денежных средств от одной стороны другой;
5. Ответственность сторон. Здесь описываются меры негативного воздействия, которые стороны могут применить друг другу в случае ненадлежащего исполнения договора (к примеру, неустойки за нарушение сроков оплаты, за нарушение сроков поставки и т.д.);
6. Прочие условия. Здесь указываются любые иные условия, которые не могут быть отнесены к иным разделам договора;
7. Реквизиты сторон (наименование, адрес, ИНН, КПП, ОГРН, банковские реквизиты, телефон, адрес электронной почты);
8. Подписи и печати (при наличии) сторон.

При заключении договора его стороны вправе действовать как лично, так и через своих представителей. При этом полномочия соответствующих представителей должны быть подтверждены доверенностью, реквизиты которой необходимо указать в самом договор (в шапке договора).

Заключение любого договора направлено на установление между сторонами определенных взаимоотношений. Ключевое значение при заключении договора, вопреки общепринятому мнению, имеет не его название, а его содержание. Так если название договора «договор купли-продажи», а по существу договор направлен на оказание услуг, то к такому договору в безусловной мере подлежат применению именно законодательные требования в сфере оказания услуг.

Договор считается заключенным между сторонами только, если он содержит все существенные условия, характерные для данного типа договоров. То есть само по себе подписание документа не означает, что стороны заключили тот или иной договор. Существенные условия договора – это условия:

• О предмете договора (к примеру, наименование и количество товара по договору купли-продажи);
• Иные условия, указанные в законе или которые определены сторонами в качестве существенных (к примеру, закон устанавливает, что существенным условием договора подряда является указание сроков выполнения работ).

Договор как разновидность сделки может заключаться:

1. В устной форме (это могут быть любые сделки, для которых законом не установлена письменная форма – договор купли-продажи, оказания услуг и т.д.);
2. В письменной форме. Это могут быть:
   • любые сделки, в отношении которых стороны намерены закрепить свои обязательства «на бумаге», а не только в устной форме;
   • сделки юридических лиц между собой и гражданами;
   • сделки на сумму более 10 тыс. рублей.

В отношении письменной формы законодательство также особо выделяет необходимость нотариального заверения некоторых договоров, к примеру, договор залога доли в уставном капитале юридического лица. Кроме того, стороны праве самостоятельно заверить у нотариуса любой договор, заключаемый между ними.