Справочник Бухгалтера

«Законодательство и экономика», 2008, N 8
ДИСТРИБЬЮТОРСКИЙ ДОГОВОР КАК ФОРМА ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ
ИНОСТРАННЫМИ КОМПАНИЯМИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ТЕРРИТОРИИ РОССИИ
Многие иностранные компании, заинтересованные в эффективном расширении сети сбыта производимой продукции и проникновении товара на новые внутренние рынки, могут использовать такой современный механизм продвижения товара, как дистрибьюторство. Указанная форма предпринимательства обоснованно получила широкое распространение в мировой практике, в том числе в современной России.
Дистрибьюторский договор, или контракт (в английском языке используется термин «distributorship», во французском — «concession commerciale»), заимствован для ведения предпринимательской деятельности в России из практики международной торговли. В материалах Международной торговой палаты «Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор» — «ICC Model Distributorship Contract Sole Importer-Distributor», содержащих единообразные правила заключения дистрибьюторских договоров, указывается, что «дистрибьюторские контракты, так же как и коммерческие агентские соглашения, являются наиболее часто используемыми средствами организации размещения товаров в зарубежных странах» . Там же определены важнейшие отличительные черты такого договора, в числе которых следует выделить то, что в качестве оптового торговца дистрибьютор занимается продвижением и (или) организует размещение товаров на выделенной ему территории. В связи с этим:
———————————
Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор / МТП, ТПП России. М.: АО «Консалтбанкир», 1996. С. 8.
1) поставщик обеспечивает дистрибьютору привилегированное положение на данной территории (обычно это исключительное право на покупку товаров у данного поставщика);
2) такие взаимоотношения должны существовать в течение определенного периода с целью создания условий для сотрудничества, который носит не эпизодический, а длящийся характер;
3) как привило, дистрибьютор воздерживается от размещения конкурентных товаров других производителей;
4) дистрибьютор практически всегда осуществляет сбыт товаров под товарными знаками поставщика.
В связи с четвертой характерной чертой следует отметить: по своей правовой природе не являются дистрибьюторскими контрактами соглашения, по которым производитель обязуется продавать товары, не обеспеченные товарным знаком с перепродажей их дилером затем под собственным товарным знаком. В подобных случаях перепродавец не выступает как дистрибьютор по сбыту, поскольку в его функции не входит организация сбыта товаров в интересах производителя.
Рассматриваемая форма отношений удобна как для поставщика, так и для дистрибьютора, поскольку предоставляет ряд гарантий и преимуществ, которые отсутствовали бы при регулировании сходных отношений другими способами. Дистрибьюторство позволяет иностранным контрагентам, не рискуя своими собственными средствами, действовать через российские юридические лица в целях распространения и продвижения его товара. Так, в отличие от договора купли-продажи в дистрибьюторском договоре может быть предусмотрено эксклюзивное право дистрибьютора продавать указанный товар на определенной договором территории, исключая, таким образом, конкуренцию товара на рынке с предоставлением в таком договоре права пользования дистрибьютору товарным знаком, торговой маркой производителя. Например, агентский договор не дает ему той степени самостоятельности, какая есть у собственника.
Договор коммерческой концессии также значительно ограничивает самостоятельность дистрибьютора и предназначен в большей степени для использования исключительных прав, чем для продвижения на рынок товара. Возможны также иные формы организации региональных продаж (создание филиала, дочернего или зависимого предприятия). Однако использование любого из таких способов предполагает большую или меньшую зависимость между дистрибьютором и продавцом. Представляется, что в этой ситуации в рамках, допускаемых антимонопольным законодательством, дистрибьюторский договор может применяться на территории России как достаточно удобная и эффективная правовая форма для развития региональных товарных рынков.
С учетом отмеченного считаю возможным определить дистрибьюторский договор как договор, по которому одна сторона (дистрибьютор) в рамках ведения предпринимательской деятельности обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной договором территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории . Следовательно, дистрибьюторский договор можно отнести к договорам смешанного характера, сочетающего в себе признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки агентского договора, коммерческой концессии и иных видов обязательств.
———————————
Борисова А.Б. Дистрибьюторский договор // Журнал российского права. 2005. N 3.
Основным обязательством дистрибьютора в рамках рассматриваемого договора является организация сбыта, продвижения и распространения товаров, производимых поставщиком. Дистрибьютор может самостоятельно по своему усмотрению выбирать собственные методы и каналы сбыта и продвижения продукции. Простейшими способами могут стать прямая деятельность дистрибьютора по поиску потенциальных контрагентов, рекламированию и демонстрации продукции с заключением договоров поставки (купли-продажи), организация послепродажного обслуживания и т.п. Более масштабный способ — привлечение или создание местных (региональных) торговых организаций и формирование на их основе так называемых дилерских сетей. Такой способ дистрибьюторства, безусловно, способен придать сбыту оптовый характер и достичь значительных оборотов.
В России и за ее пределами для обозначения местных торговых организаций часто используется термин «дилер». Однако термины «дилер» и «дилерская сеть» не относятся к правовым категориям, поскольку не упоминаются и не регулируются действующим законодательством Российской Федерации и являются скорее терминами, общепринятыми в деловом обороте. В любом случае при выборе метода сбыта товара дилер обязан соблюдать условия, при которых не наносился бы вред рыночной репутации продукции, фирменных названий или товарных знаков производителя.
Специфичным условием дистрибьюторского договора является также условие об исключительности или эксклюзивности передаваемых прав. Исключительные права на дистрибуцию товаров позволят создать лучшие условия для распространения и проникновения продукции иностранной компании на российский рынок. Указанное условие заключается в том, что производитель обязуется не продавать продукцию прямо или косвенно каким-либо третьим лицам, за исключением дистрибьютора. Исходя из анализа международной практики, получая исключительные права на распространение продукции поставщика, дистрибьютор, в свою очередь, как правило, берет на себя обязанности перед поставщиком о незаключении аналогичных сделок в отношении продукции, которая прямо или косвенно может вступить в конкуренцию с продукцией производителя.
Вместе с тем нередко поставщик стремится ограничить реализацию эксклюзивных прав дистрибьютора, например, каким-либо регионом страны или привязкой предоставления эксклюзивных прав к выполнению определенных годовых объемов сбыта. Кроме того, иногда в дистрибьюторских договорах вообще не содержатся положения об эксклюзивности и на рынке действуют несколько дистрибьюторов, конкурирующих между собой. Например, такая ситуация типична для автомобильного рынка сбыта.
С учетом отмеченного существенным условием дистрибьюторского договора является территориальный характер деятельности дистрибьютора. Это означает, что дистрибьютор должен осуществлять продвижение и распространение товара на оговоренной сторонами территории. Условиями дистрибьюторского договора может быть предусмотрена реализация товара производителя в специализированных розничных точках продаж. Например, продажа косметических товаров только через фармацевтические розничные сети и запрет на соответствующую продажу через парфюмерные магазины.
Распространена практика, когда дистрибьютор принимает на себя обязательство не осуществлять перепродажу продукции за пределами оговоренной территории без получения предварительного письменного разрешения от производителя. Наряду с отмеченным дистрибьютор может, в частности, обязаться не открывать какие-либо филиалы, склады, постоянные отделения, закупочные предприятия или представительства любого типа в целях обеспечения дистрибуции. Также на дистрибьютора может быть возложена обязанность требовать от своих субдистрибьюторов, если они имеются, отказа с их стороны от перепродажи продукции за пределами оговоренной территории.
Неотъемлемый признак дистрибьюторского договора — предоставление дистрибьютору права пользования фирменными наименованиями, товарными знаками производителя, собственником которых он является. Указанные признаки дистрибьюторского договора можно расценить как некоторое сходство данных обязательств по нему с договором франчайзинга. В соответствии с этим договором, именуемым в российском законодательстве коммерческой концессией (ГК РФ), правообладатель предоставляет пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю.
В числе таких прав следует выделить право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав (товарный знак, знак обслуживания). При этом дистрибьютору предоставляется право использовать фирменные названия и товарные знаки только в объеме, необходимом для соответствующего исполнения условий договора, и только образом, приемлемым для сохранения репутации данных названий и знаков.
Специфичной чертой дистрибьюторского договора является также установление планируемых объемов продаж. Как правило, на дистрибьютора налагается обязательство информировать производителя о ситуации на рынке, изменениях на рынке, действиях конкурентов в пределах территории, ценах и характеристиках их продукции. Более того, дистрибьютор связывается обязанностями о направлении производителю прогнозов по объемам продаж, необходимостью соблюдения примерного графика поставок на каждый календарный год.
Исходя из практики заключения договора на дистрибьюторство между российскими юридическими лицами и иностранными контрагентами, в условия рассматриваемого договора включаются обязательства сторон по поставке и импорту товара. При этом важную роль при поставке товара на территорию Российской Федерации имеет соблюдение требований таможенного и банковского законодательства. Субъект бремени несения расходов, связанных с прохождением товара через границу страны ввоза, определяется в зависимости от условий поставки товара, предусмотренных дистрибьюторским договором.
В международной практике сложились условия обмена товарами, а также соответствующие этим условиям обязанности сторон осуществлять определенные действия, совокупность которых формируют торговые обычаи. В целях избежания противоречий между контрагентами Международная торговая палата в 1936 г. разработала толкования наиболее часто встречающихся торговых обычаев, представленных в виде сборника Инкотермс. В соответствии с Международными правилами толкования торговых терминов «Инкотермс 2000» обязательства по поставке товара классифицируются следующим образом:
— EX works/Франко завод (EXW) означает, что продавец считается выполнившим свои обязанности по поставке, когда он предоставляет товар в распоряжение покупателя на своем предприятии (заводе, фабрике, складе и т.п.) без выполнения таможенных формальностей, необходимых для вывоза, и без погрузки товара на транспортное средство. Данный термин возлагает на продавца минимальные обязанности, в то время как покупатель должен нести все расходы и риски в связи с принятием товара на предприятии продавца;
— Free Carrier/Франко перевозчик (FC) означает, что продавец осуществляет передачу товара, прошедшего таможенную очистку для вывоза, указанному покупателем перевозчику в обусловленном месте. Выбор места передачи товара имеет значение в отношении обязательств по погрузке и разгрузке товара в этом месте. При осуществлении поставки из помещений продавца он отвечает за погрузку товара. Если же поставка осуществляется в любом ином месте, продавец не несет ответственность за погрузку-разгрузку товара;
— Delivered Ex Quay/Поставка с причала (DEQ) означает, что продавец считается выполнившим свои обязанности по поставке товара с момента предоставления его в распоряжение покупателя на причале (пристани) в согласованном порту назначения и не очищенным от таможенных пошлин, необходимых для ввоза товара. Все расходы и риски, связанные с доставкой товара в согласованный порт назначения и его разгрузкой на причал (пристань), несет продавец. Согласно термину DEQ на покупателя возлагается выполнение таможенных формальностей, необходимых для ввоза товара, а также оплата выполнения всех формальностей, сборов, налогов и иных расходов, взимаемых при ввозе товара;
— Delivered duty paid/Поставка с оплатой пошлин (DDP) означает, что продавец считается выполнившим свои обязанности с момента предоставления покупателю товара, очищенного от таможенных пошлин, необходимых для ввоза. На продавца возлагаются все расходы и риски, связанные с такой передачей товара, включая ответственность за выполнение таможенных формальностей, оплата таможенных пошлин, налогов и иных сборов, взимаемых при ввозе товара в страну назначения. Таким образом, если по термину «EXW» на продавца возлагаются минимальные обязанности, то по термину «DDP» — максимальные.
Характеризуя дистрибьюторский договор как правовую форму, часто используемую в деятельности, связанной с внешнеторговым оборотом, следует учитывать, что в соответствии с п. 10 ст. 2 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» импортом признается ввоз товара на таможенную территорию Российской Федерации без обязательства об обратном вывозе. Под товаром, являющимся предметом внешнеторговой деятельности, понимаются: движимое имущество; отнесенные к недвижимому имуществу воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания и смешанного (река — море) плавания, космические объекты; электрическая энергия и другие виды энергии.
———————————
СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4850.
Импорт относится к внешнеторговым операциям, которые проводятся в особом порядке. В отношении импорта товаров

В данной статье мы поговорим о дистрибьюторской деятельности, рассмотрим, кто такой дистрибьютор и в чём заключается специфика его деятельности, какие функции он выполняет, в чём разница между дистрибьютором и дилером, а также рассмотрим некоторые моменты относительно того, как стать дистрибьютором.

Дистрибьютор – кто это?

Слово дистрибьютор пришло к нам из английского языка (от distributor — распространитель), иногда встречается и написание дистрибутор.

Дистрибьютор – это компания или частный предприниматель, выполняющие функции торгового посредника, т.е. осуществляющие оптовую закупку и сбыт товаров определённого вида на региональных рынках. Как правило, дистрибьютор обладает преимущественным правом и возможностью приобретать и продавать оборудование, технические новинки, программное компьютерное обеспечение. Производственная компания может иметь собственного дистрибьютора по продаже своих товаров за рубежом, где он является на основе заключенного соглашения её единственным представителем (эксклюзивный дистрибьютор).

Эксклюзивный дистрибьютор – это компания, имеющая право на эксклюзивную продажу того или иного продукта на оговорённой с производителем территории (страна, регион). В большинстве случаев эксклюзивный дистрибьютор имеет право не только на использование, но и на защиту товарного знака производителя на оговорённой территории. Купить такую продукцию в пределах данной территории можно только у эксклюзивного дистрибьютора либо у его официального дилера.

Дистрибьютор одновременно оказывает посреднические маркетинговые услуги продавцам и покупателям, а также услуги по монтажу и наладке оборудования, обучению персонала пользования им. Такие услуги называют дистрибьюторскими.

Дистрибьютор может быть либо дочерним предприятием товаропроизводителя, либо самостоятельным предприятием, действующим на договорной основе (особенно на внешних рынках).

Дистрибьюторская деятельность – это деятельность в сфере предоставления услуг товарной логистики, товародвижения и распределения.

Сущность деятельности дистрибьютора

Сущность деятельности дистрибьютора заключаются в официальном представлении компании-производителя и распределении её продукции между оптовыми и розничными продавцами – дилерами и ритейлерами. В некоторых случаях дистрибьютор может осуществлять посредническую деятельность между производителем и конечным потребителем.

При оказании логистических услуг дорогостоящей продукции, продающейся единично (например, специфического производственного оборудования), деятельность дистрибьютора сводится к поиску потенциальных клиентов, рекламированию продукции, заключению договоров поставки, организации послепродажного обслуживания и т.п.

В случае логистики товаров массового спроса, дистрибьютор должен располагать значительным штатом специально подготовленного персонала, филиальной сетью в регионах (суб-дистрибьюторов) с разветвлённой дилерской сетью, демонстрационными залами и складскими помещениями.

Дистрибьютор отличается от прочих посредников тем, что он обладает эксклюзивным правом на представление продукции компании-производителя, и распространение продукции по цене, установленной производителем без каких-либо наценок. Доход дистрибьютора формируется в виде скидки на приобретение товара, которую устанавливает ему производитель.

Основные функции дистрибьютора:

• построение организационной структуры дистрибутивных каналов и сетей;
• определение расположения дистрибутивных центров (баз, складов) и других звеньев логистической сети в дистрибутивных каналах;
• транспортировка продукции, возврат неликвидов, возвратной тары и отходов;
• складирование, хранение и грузопереработка продукции в складской системе;
• управление запасами, консолидация и рассредоточение товаров;
• передача прав собственности на продукцию;
• обеспечение сохранности и защиты товаров, страхование рисков;
• поддержание стандартов качества продукции и логистического сервиса;
• ценообразование;
• мониторинг и информационная поддержка поставщиков и т.д.;
• комплекс мероприятий, направленных на продвижение продукта, тем самым, на увеличение показателей качественной и количественной дистрибуции.

В обязанности дистрибьютора входит также:

• маркетинговый анализ рынка;
• реклама продукта;
• поиск дилеров;
• адаптация продуктов под конкретные требования покупателей;
• консалтинг и инжиниринг;
• обеспечение технического и гарантийного обслуживания;
• управление рисками;
• организация и стимулирование каналов сбыта продукции, в т.ч. предоставление дилерам товарного кредита.

В чём отличие дистрибьютора от дилера

На практике не существует чёткой грани, которая бы отделяла деятельность дистрибьютора от деятельности дилера, т.к. в большинстве случаев их деятельность регулируется индивидуально заключаемыми договорами, где и описываются права и обязанности каждой из сторон.

В «классике жанра» дистрибьютор выступает в роли крупнооптового посредника между товаропроизводителем и другими торговыми посредниками, в роли которых зачастую выступают дилеры. Дилеры, в свою очередь, занимаются дальнейшим продвижением продукции, в частности осуществляют продажу торговым сетям или конечным потребителям.

Дистрибьюторская деятельность довольно распространена во внешнеэкономической деятельности, в частности дистрибьютор занимается закупкой продукции у завода-изготовителя, осуществляет импорт товаров, их растаможку и поставку на склады с целью дальнейшей оптовой реализации внутри страны.

Таким образом, дилер в логистической цепочке находится ближе к конечному потребителю, чем дистрибьютор. Однако бывает и обратная ситуация, особенно в сфере сетевого маркетинга, где в роли дистрибьюторов выступают частные распространители. В этом случае так называемые дистрибьюторы закупают продукцию мелким оптом у дилеров и реализуют её конечным потребителям.

Как стать дистрибьютором?

Для того чтобы стать дистрибьютором определённой продукции необходимо заключить с компанией-производителем дистрибьюторское соглашение и получить соответствующий сертификат, подтверждающий право на официальное представление данной продукции от лица производителя. В дистрибьюторском соглашении фиксируются права и обязанности сторон, в частности процедура покупки-поставки продукции, условия оплаты, уровень торговых наценок (скидок), сервисное и гарантийное обслуживание продукции и т.п.

Также для того чтобы стать дистрибьютором необходимо иметь:

• стартовый капитал (производитель может установить минимальный объём закупок);
• складскую инфраструктуру (собственную или арендуемую);
• транспортную инфраструктуру (собственную или аутсорсинговую);
• необходимый персонал для выполнения функций дистрибьютора.

• 
• 
• 

Профессиональная подготовка дистрибьюторского договора всего за 5 000 рублей!

— сделайте звонок по номеру: +79255467550 либо оставьте заявку и мы с Вами свяжемся!

ДИСТРИБЬЮТОРСКИЙ ДОГОВОР № _____

Дата, место заключения (населенный пункт)

ОПРЕДЕЛЕНИЯ

В тексте настоящего договора (далее по тексту – «Договор») используются следующие определения:

Дистрибьютор – юридическое лицо, приобретающее Товар Продавца по Договору, осуществляющее согласованную с Продавцом сбытовую политику в соответствующей зоне ответственности и выполняющее условия Договора.

Зона ответственности – (район, субъект, округ).

Клиент – юридическое лицо (предприниматель без образования юридического лица), приобретающее Товар Продавца на основании соответствующего договора поставки/купли-продажи, заключенному между Клиентом и Дистрибьютором.

Сбытовая политика – комплекс мероприятий по оптовой и розничной реализации Товара Продавца, осуществляемых Дистрибьютором в целях стимулирования сбыта Товара.

Партия Товара – ежемесячное отгруженное количество Товара.

Товар – имущество, определенное в Приложениях и Дополнительных соглашениях к настоящему Договору.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Продавец обязуется поставить, а Дистрибьютор оплатить и принять Товар для последующей реализации в первоочередном порядке Клиентам, находящимся в пределах зоны ответственности Дистрибьютора.

1.2. Наименование, количество, ассортимент Товара определяется в соответствии с заявкой, согласованной Сторонами и являющейся неотъемлемой частью Договора.

2. Обязанности сторон

2.1. Дистрибьютор обязан:

2.1.1. Принять и оплатить Товар в полном объеме согласно заявкам согласованными Сторонами.

2.1.2. Участвовать в акциях, проводимых Продавцом, направленных на стимулирование реализации Товара.

2.1.3. Проводить сбытовую политику, согласованную с Продавцом.

2.1.4. Стимулировать сбыт Товара в зоне ответственности Дистрибьютора путем проведения, согласованных с Продавцом мероприятий.

2.1.5. Предоставлять по требованию Продавца официальные прайс-листы и другие документы, относящиеся к деятельности по реализации Товара.

2.1.6. Предоставлять по требованию Продавца документацию о реализации Товара своим контрагентам (в т.ч. информацию по остаткам Товара на складах, дебиторской задолженности контрагентов перед Дистрибьютором, а также допускать Продавца на все занимаемые Дистрибьютором территории с целью проверки выполнения условий Договора.

2.2. Продавец обязан:

2.2.1. Предоставлять Дистрибьютору счет-фактуру, товарную накладную на Товар в соответствии с действующим законодательством, а также необходимые сертификаты.

2.2.2. Оказывать консалтинговую и маркетинговую поддержку в порядке и на условиях дополнительно согласованных Сторонами.

3. Порядок и сроки поставок

3.1. Дистрибьютор не позднее, чем за * (***) рабочих дня до окончания текущего месяца направляет для согласования Продавцу план отгрузки Товара на следующий месяц для его согласования.

3.2. Продавец вправе в одностороннем порядке изменить ежемесячный план отгрузки в сторону уменьшения при возникновении производственной необходимости, а также в иных случаях, связанных с деятельностью Продавца.

3.3. Дистрибьютор на основании ежемесячного плана отгрузки, не позднее, чем за один день до отгрузки Товара, согласовывает с Продавцом заявку по необходимой партии Товара. Объем поставки, ассортимент и сроки отгрузки согласовываются Сторонами в момент подачи заявки с учетом остатков Товара у Продавца и ежемесячного плана отгрузки.

3.4. Заявка согласовывается Сторонами путем обмена электронными письмами по сети Internet или по телефону с обязательным соблюдением положений п.8.2. Договора.

3.5. В случае непредставления и/или несогласования заявки Товар не поставляется. При этом Продавец не несет ответственности за пользование денежными средствами Дистрибьютора. По требованию Дистрибьютора и после проведения сверки расчетов, Продавец возвращает излишне перечисленные Дистрибьютором суммы на расчетный счет последнего.

3.6. Дистрибьютор имеет право не позднее, чем в **-00 часов дня, предшествующего дню отгрузки (время Московское), путем передачи телефонограммы, вносить изменения в заявку в пределах не более ** % от заказа по телефону: ***. Позже вышеуказанного времени изменения не принимаются.

3.7. В случае получения Товара и принятия его Дистрибьютором в большем объеме и/или ином ассортименте, чем предусмотрено заявкой, либо без заявки (п.п.3.5., 8.2. Договора), поставка в данном количестве и ассортименте считается согласованной между Сторонами и осуществленной по Договору.

3.8. Товар может отгружаться как самовывозом, так и доставляться транспортом Продавца, но за счет Дистрибьютора.

3.9. Право собственности и риск случайной гибели (утраты) Товара от Продавца к Дистрибьютору при самовывозе переходит в момент приемки Товара Дистрибьютором, либо при доставке Продавцом — в момент подписания товарной накладной водителем, т.е. в момент передачи Товара грузоперевозчику.

4. ПОРЯДОК расчетов

4.1. Дистрибьютор оплачивает Товар по ценам, установленным в Приложении №1.

4.2. Продавец оставляет за собой право изменения отпускных цен в одностороннем порядке с обязательным письменным уведомлением Дистрибьютора за * (**) календарных дней до даты введения новых цен. При этом стороны подписывают Приложение в новой редакции.

4.3. Датой оплаты по Договору считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Продавца.

4.4. В отношении отгрузок Товара применяется накопительная система скидок. По достижении Дистрибьютором очередного уровня отгрузки ему будут предоставлены скидки путем пересмотра цены Товара в соответствии с условиями указанными в Приложении № 1 к Договору.

4.5. На отгруженный Товар предоставляется отсрочка платежа * (**) календарных дней, в течение которых Дистрибьютор обязан погасить задолженность за отгруженный Товар.

4.6. В случае если образуется сумма задолженности по Договору, Продавец имеет право приостановить последующие отгрузки Товара до момента полной оплаты Дистрибьютором фактически полученного Товара.

5. Тара и упаковка

5.1. Товар должна поставляться в упаковке/таре обеспечивающей ее сохранность.

6. Качество Товара и порядок приемки-передачи

6.1. Если местом получения Товара является склад Продавца, то приёмка Товара по количеству и качеству происходит на складе Продавца в момент передачи Товара.

Если местом получения Товара является склад Дистрибьютора, то приёмка Товара по количеству и качеству происходит на складе в момент передачи Товара.

Представитель Дистрибьютора должен иметь доверенность на приёмку и получение Товара.

6.2. Товар считается принятым в указанном количестве и надлежащем качестве, в надлежащей упаковке, предусмотренной для данного вида Товаров, с момента подписания уполномоченным представителем Дистрибьютора товарной накладной.

В случае обнаружения скрытых недостатков Товара, в течение 2 (двух) календарных дней со дня приёмки Товара на складе Продавца должен быть составлен и передан Продавцу соответствующий акт. Акт передается Продавцу с обязательным соблюдением положений п.8.2. Договора.

6.3. В случае, если в месте передачи Товара имеются следующие погодные условия: ***, передача Товара производится после прекращения указанных погодных условий.

6.4. Товар, отпускаемый по Договору, должен соответствовать по качеству требованиям, установленным для данного вида Товара и подтверждаться необходимыми сертификатами.

7. Ответственность Сторон

7.1. За необоснованный отказ от приемки Товара, согласно поданной заявке, Дистрибьютор возмещает расходы, связанные с возвратом и последующей реализацией данного Товара.

7.2. При систематическом невыполнении Дистрибьютором условий настоящего Договора Продавец вправе в одностороннем порядке расторгнуть Договор или увеличить отпускные цены на Товар, направив ему письменное уведомление не менее чем за ** дней.

7.3. В случае неоднократного нарушения Дистрибьютором сроков оплаты Товара Продавец вправе в одностороннем порядке расторгнуть Договор, направив письменное уведомление стороне не менее чем за * дней до расторжения.

7.4. При несвоевременной оплате поставленного Товара Продавец вправе потребовать от Дистрибьютора уплаты пени в размере 0,1 процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

7.5. При наличии просрочки в исполнении обязательств либо иных нарушений по Договору со стороны Дистрибьютора длящихся в совокупности более чем * (***) рабочих дня, Договор по инициативе Продавца может быть досрочно расторгнут в одностороннем порядке путем направления Дистрибьютору письменного уведомления о расторжении Договора. Датой расторжения Договора будет считаться дата получения соответствующего уведомления Дистрибьютором либо дата указанная в таком уведомлении. В зависимости от обстоятельств связанных с нарушением условий Договора Дистрибьютором, Договор может быть расторгнут Продавцом ранее указанного в настоящем пункте срока.

8. Прочие условия

8.1. Об изменении банковских реквизитов, юридического или почтового адреса, наличии других расчетных счетов, либо предстоящей реорганизации (ликвидации) Дистрибьютор обязан предупредить Продавца в течение 3-х суток с момента принятия решения о реорганизации (ликвидации), открытия дополнительных расчетных счетов либо изменения реквизитов и адреса.

8.2. Любое письмо, уведомление, заявка, претензия и прочая корреспонденция (далее — Уведомление) могут быть направлены как традиционным способом, так и с использованием сети Internet. В целях исполнения Договора Стороны будут использовать адреса электронной почты указанные в разделе 9 Договора. Сообщения, полученные и отправленные по адресам электронной почты, указанным в разделе 9 Договора, Стороны считают отвечающими требованиям достоверности адресата (источника) в контексте п.2 ст.434 ГК РФ. Уведомление, переданное в соответствии с установленным выше порядком, считается надлежащим и имеет юридическую и доказательственную силу. Сторона, получившая электронное сообщение, исходящее от другой стороны по Договору, обязана в течение восьми рабочих часов подтвердить получение, направив передающей стороне, сообщение о его получении (принятии).

8.3. Условия Договора могут быть изменены только по обоюдному соглашению Сторон, оформленному в письменной форме и подписанному обеими Сторонами.

8.4. При наличии просрочки в исполнении обязательств либо иных нарушений по Договору со стороны Дистрибьютора, Продавец направляет Дистрибьютору претензию с требованием об их добровольном и досудебном устранении в порядке и сроки определенные соответствующей претензией. Невыполнение требований претензии Продавца являются основанием для предъявления Продавцом в суд иска в дату по усмотрению последнего. При этом Сторонами признается, что между ними были приняты все необходимые меры, направленные на досудебное урегулирование спора в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации.

8.5. В случае если урегулировать спор путем переговоров не удалось, его разрешение по подсудности подлежит в ***.

8.6. Ни одна из Сторон Договора не имеет права передавать третьей стороне свои права и обязательства по Договору без письменного согласия другой Стороны.

8.7. Договор действует с момента его подписания обеими Сторонами по «__» ___________ 20__ г.

8.8. Во всем остальном, что не предусмотрено Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством.

9. Адреса и банковские реквизиты Сторон

ПРОДАВЕЦ

Наименование/ФИО

Адрес местонахождения/регистрации

Контактный номер телефона

Банковские реквизиты

ОГРН, ИНН, КПП

Должность, ФИО, подпись

_____________________(_______________)

м.п.

Производитель товара далеко не всегда, а точнее редко, берет на себя обязанности по его реализации. Часто этим вопросом занимаются дистрибьюторы на основании соответствующих договоров. Правда, в российском законодательстве такого договора нет, что усложняет регулирование взаимоотношений его сторон. Проблемам квалификации дистрибьюторского соглашения, в том числе содержащего условия об обратном выкупе товара или эксклюзивном праве, посвящена данная статья.

Действующим гражданским законодательством РФ не предусмотрена такая конструкция, как дистрибьюторский договор. В том числе ее не планируется вносить в ГК РФ в рамках масштабных поправок в этот кодифицированный нормативный акт. Однако в повседневном торговом обороте дистрибьюторский договор уже давно получил широкое распространение. Цель оформления дистрибьюторских отношений заключается в расширении сети обслуживания, увеличении объема продаж и привлечении потребительского внимания к реализуемым товарам.

Суды квалифицируют дистрибьюторский договор как смешанный

В судебной практике дистрибьюторский договор чаще всего квалифицируется как смешанный, и потому при разрешении возникающих в связи с его заключением споров судьи руководствуются положениями соответствующих глав второй части ГК РФ. Часто в таких случаях в судебных актах фигурируют указания на элементы таких договоров, как купля-продажа, поставка, перевозка, коммерческая концессия (постановления ФАС Поволжского округа от 03.08.2011 по делу № А55- 26891/2009, Уральского округа от 02.05.2006 по делу № Ф09-3252/06-С3, Северо-Кавказского округа от 19.04.2005 по делу № Ф08-1395/2005).

Дистрибьюторский ­договор может быть рамочным, если он определяет лишь общие начала взаимодействия участников делового оборота и оформляет основные их обязательственные связи, по которым они достигли договоренности на момент заключения рамочного договора. Конкретные условия совершаемых сделок стороны детализируют и уточняют в дополнительных соглашениях, заключаемых во исполнение своего рамочного договора. По мере их заключения рамочный дистрибьюторский договор наполняется конкретным содержанием (см., например, постановление ФАС Московского округа от 21.06.2010 № КГ-А40/5961-10 по делу № ­А40-116626/09-51-962).

В приведенных выше судебных актах дистрибьюторский договор никогда не квалифицировался как самостоятельный вид договора. Это и неудивительно, ведь в данных случаях он не обладал какими-либо определенными устойчивыми чертами, свойственными исключительно ему одному, по которым можно было бы его отличать в массе других гражданско-правовых договоров. Кроме того, ни в ГК РФ, ни в иных правовых актах РФ, как было сказано выше, конструкция дистрибьюторского договора не упоминается. Он может быть и рамочным, и смешанным, и обычным договором поставки. В каждом из обозначенных договоров достигается цель реализации и продвижения продукции, поэтому сама по себе такая цель не свидетельствует о наличии особого, самостоятельного ­договора.

В то же время есть конкретные признаки, по которым можно провести различие между дистрибьюторским договором, направленным на продвижение продукции, и агентским договором, договором коммерческой концессии и договором поставки. В частности, обязательства покупателя в договоре поставки исчерпываются принятием товара и уплатой за него цены поставщику, в то время как в дистрибьюторском договоре покупатель осуществляет его дальнейшие реализацию и продвижение.

Отличие дистрибьюторского договора от посреднических договоров (договор поручения, договор комиссии и агентский договор) можно усмотреть в самой модели, по которой действует дистрибьютор — от своего имени и за свой счет. В договоре коммерческой концессии опосредуется иной экономический интерес: выгода от использования исключительных прав, в то время как в дистрибьюторском договоре такой интерес состоит в извлечении выгоды от реализации товара. Получение комплекса исключительных прав в этом случае осуществляется именно для целей продвижения и увеличения сбыта.

Дистрибьюторский договор можно снабдить элементами лицензионного договора или договора коммерческой концессии для целей более успешного коммерческого продвижения товара, сделав его смешанным. В этом случае к нему подлежат применению нормы о соответствующем договоре, элементы которого в нем содержатся (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

Контракт с условием о возврате товара представляет собой комплексный договор

Нередко встречаются в практике такие договоры поставки, по которым покупателю, купившему товар, вменяется в обязанность его дальнейшая реализация, а поставщику — обязанность принять товар обратно, если покупатель, в свою очередь, не сможет его продать (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12.05.2011 по делу № А82-9099/2010). По сути, такой договор как раз и представляет собой дистрибьюторское соглашение с условием об обратном выкупе (которое, кстати, более характерно для договора консигнации, также не по­именованного в ГК РФ). Таким образом, классический договор поставки можно осложнить обязательством покупателя продавать товар либо обязательством поставщика принять его обратно при определенных условиях. Можно осложнить поставку и двумя такими обязательствами одновременно, поскольку они друг другу не противоречат.

Условие о продвижении продукции дистрибьютором носит не просто информационный характер, а имеет все признаки обязательства, в силу которого поставщик вправе требовать от дистрибьютора исполнения данной обязанности (ст. 307 ГК РФ). Аналогичным образом и условие о принятии поставщиком товара назад, если его реализация не окажется успешной, отвечает признакам обязательства: дистрибьютор вправе требовать от поставщика исполнения данной обязанности. Указанные обязательства не охватываются рамками договора поставки и выходят за пределы его предмета.

Дистрибьюторский договор, по которому поставщик принимает на себя обязательство принять товар обратно от покупателя, является комплексным, поскольку включает несколько обязательств одного вида (передача товара в собственность от поставщика к покупателю и обратная передача в собственность). А дистрибьюторский договор, по которому дистрибьютор принимает на себя обязательство продавать товар, является смешанным (о чем свидетельствует и приведенная выше судебная практика): он помимо условий купли-продажи содержит не предусмотренное законом обязательство реализовывать товар. Такое обязательство не может рассматриваться как свойственное посредничес­кому договору, поскольку дистрибьютор здесь действует от своего имени и за свой счет.

Поставщика можно обязать оплатить товар, который он отказывается принять обратно

Стоит отметить, что если в целом дистрибьюторский до­говор является непоименованным, то нельзя однозначно утверждать то же самое относительно элементов договорных конструкций, которые в него входят. Иначе к ним следовало бы применять общие положения ГК РФ об обязательствах и договорах, что не отвечает существу таких элементов. К поименованному элементу смешанного договора необходимо применять правила, которые к нему относятся.

К обязательству дистрибьютора продавать товар подлежат применению общие положения ГК РФ об обязательствах, поскольку оно не предусмот­рено в законе и в нем отсутствуют специальные правила на этот счет. Во внимание при этом принимается соглашение самих сторон, если они установили определенные правила. К обязательству же поставщика принять обратно товар подлежат применению правила о договоре купли-продажи в части обязательства покупателя принять товар. Такие правила применяются с учетом специфики дистрибьюторского договора, поскольку принять товар назад поставщик обязан не в любой ситуации, а только при соблюдении согласованных сторонами условий (остаточный срок годности или срок службы).

Действительно, обязательство поставщика принять от дистрибьютора нереализованный товар на условиях дистрибьюторского договора ничем по своему характеру и содержанию не отличается от обычного обязательства покупателя принять товар от поставщика в договоре поставки. Отличие данных обязательств по цели (принятие обратно нереализованного товара или принятие оплаченного товара) не является существенным, поскольку для квалификации обязательства значение имеет не его цель, а существо. Однако обязательство передать товар в собственность во всех договорах купли-продажи одинаковое, даже если имеет разную направленность. Поскольку обязательство передать товар в собственность в договоре купли-продажи не отличается от обязательства передать в собственность поставщику нереализованный товар, к последнему представляется возможным применять правила о первом обязательстве, если это не противоречит его существу.

Практическим следствием такого вывода является то, что дистрибьютор, у которого поставщик недобросовестно отказывается принять товар, вправе требовать его оплаты в соответствии с п. 4 ст. 514 ГК РФ или отказаться от договора в соответствующей части на основании п. 3 ст. 484 ГК РФ. Дистрибьютор вправе в разумный срок пос­­ле расторжения договора в суде или во внесудебном порядке по его инициативе, если договор предоставляет ему такую возможность (п. 3 ст. 450 ГК РФ), реализовать товар третьему лицу. Если цена реализации составит сумму ниже той, по которой товар должен был забрать обратно поставщик, дистрибьютор применительно к правилам п. 2 ст. 524 ГК РФ может потребовать взыскания убытков с поставщика в пределах разницы между ценой реализации третьему лицу и ценой, что была им согласована с поставщиком.

При включении в дистрибьюторский договор условия об обязанности поставщика принять нереализованный товар сторонам целесообразно согласовать и цену обратного выкупа. При этом необходимо учитывать (в основном дистрибьютору), что по истечении определенного времени с момента приобретения его дистрибьютором товар теряет в цене (истечение срока годности или срока службы товара, его естественный износ и т.д.). Если стороны не достигли соглашения о цене, по которой возвращается нереализованный товар, то она будет определяться по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ исходя из сравнимых обстоятельств. Однако наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. Применительно к рассматриваемой нами ситуации это может означать признание судом условия об обязательстве поставщика принять товар обратно несогласованным, а договора в этой час­­ти незаключенным (п. 54 постановления Пленума ВС РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.96 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»). Во избежание такой ситуации и минимизации своих рисков дистрибьютору следует оговаривать цену возврата товара. Тем более что даже при несогласовании условия о цене обратного выкупа оснований для признания договора незаключенным в целом не имеется, поскольку в первой его части он был исполнен: поставщик передал в собственность дистрибьютора товар, а тот оплатил его стоимость.

Стороны дистрибьюторского договора вправе по своему усмот­­рению договориться и об иных последствиях на случай, когда поставщик отказывается от приемки нереализованного товара, обеспечить исполнение такого обязательства или согласовать возможность его прекращения по основаниям, предусмотренным в законе (­отступное, новация и др.).

Эксклюзивное право не ограничивает дееспособность сторон дистрибьюторского договора

В дистрибьюторский договор его стороны нередко включают условие об эксклюзивнос­­ти, что вполне соотносится с принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Суть эксклюзивного права заключается в том, что сторона договора, которая его предоставляет, должна воздерживаться от заключения аналогичных договоров с другими лицами. При этом эксклюзивное право может быть предоставлено любой из сторон. В договоре поставки, например, поставщик или покупатель могут взять на себя обязательство не заключать аналогичных договоров с третьими лицами. Стороны договора могут, кроме того, взять на себя данное обязательство одновременно. Контрагент стороны, принявшей на себя такую обязанность, вправе требовать от нее ее надлежащего исполнения. Только сторона, которой предоставлено эксклюзивное право, может осуществлять действия для контрагента, пре­дусмотренные в договоре. Стороны могут предусмотреть неустойку за нарушение эксклюзивного права, вправе прекратить его отступным или новацией.

Нарушение стороной эксклюзивного права не дает оснований для оспаривания договоров, которые она заключила в нарушение такого условия, поскольку в законе такая возможность не предусмотрена. Однако это не освобождает недобросовестного субъекта от ответственнос­­ти перед пострадавшим контрагентом, эксклюзивное право которого было нарушено.

Эксклюзивное право имеет обязательственную природу: оно возникает, действует и прекращается по основаниям и на условиях, предусмотренных договором о его предоставлении. Эксклюзивное право не может быть уступлено отдельно от прав и обязанностей стороны по договору о его предоставлении, поскольку оно неразрывно связано с такими правами и обязанностями.

Принятое в результате предоставления эксклюзивного права обязательство не заключать аналогичные договоры с третьими лицами не может рассматриваться как ограничение правоспособности коммерсанта. Автономия его воли в этом случае не нарушается, поскольку обязательство он принимает на себя добровольно. Само же ограничение носит временный характер — оно действует в пределах срока соответствующего договора. Подтверждение данного вывода можно обнаружить в судебной практике (п. 9 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений ГК РФ о кредитном договоре, утв. информационным письмом Президиу­ма ВАС РФ от 13.09.2011 № 147).

В российском законодательстве эксклюзивное право давно существует

Выгода для стороны, предоставляющей эксклюзивное право, состоит в получении платы от контрагента в большем объеме, нежели ей причиталось бы по основному договору без предоставления эксклюзивного права. Для стороны, которая данное право получает, преимущество заключается в возможности расширения клиентской базы, увеличения объема и территории продаж своих продуктов, увеличении возможностей в условиях ограниченной конкуренции при условии соблюдения антимонопольных запретов, о которых речь пойдет ниже.

В ряде случаев возможность заключать договоры с условием об эксклюзивности (далее — эксклюзивное условие) предусмотрена непосредственно в законе, где не упоминается сам термин «эксклюзивный», но речь идет именно о таком праве.

Эксклюзивные условия можно встретить в договоре коммер­ческой концессии (франчайзинга), который может включать следующие эксклюзивные условия (п. 1 ст. 1027 ГК РФ):

• обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
• отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя.

Эксклюзивные условия могут быть также включены в лицензионные договоры о передаче исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Так, в силу подп. 2 п. 1 ст. 1236 ГК РФ лицензионный договор может предусмат­ривать предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Эксклюзивное условие могут предусмотреть стороны договора комиссии, включив в него в соответствии с п. 2 ст. 990 ГК РФ обязательство комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру.

Кроме того, в соответствии с ч. 1 и 2 ст. 1007 ГК РФ агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в до­говоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора. Агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Эксклюзивное условие можно включить и в дистрибьюторский договор, предоставив дистрибьютору исключительное право продажи товара поставщика на определенных условиях, согласовав сроки и территорию сбыта (постановление ФАС Московского округа от 13.03.2012 по делу № А40-55068/11-34-488).

Условие об эксклюзивном праве нужно сопоставлять с антимонопольными запретами и ограничениями

При заключении договора с эксклюзивным условием его сторонам следует учитывать требования антимонопольного законодательства РФ. Наличие такого условия в догово­­ре антимонопольный орган может расценить как нарушение конкуренции. В силу п. 5 ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции)признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами — конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками) (постановление Президиума ВАС РФ от 29.11.2011 № 6577/11).

Предоставление эксклюзивного права дистрибьютору не будет нарушать антимонопольные запреты, если на рынке соответствующего товара помимо поставщика будут действовать и иные поставщики, реализующие аналогичный или заменимый товар, при этом доля поставщика, предоставляющего эксклюзивное право, и дистрибьютора на данном товарном рынке не будет превышать 20% (ст. 12 Закона о защите конкуренции). В этом случае отсутствуют основания считать, что действия сторон дистрибьюторского договора по предоставлению дистрибьютору эксклюзивного права привели или способны привести к устранению или ограничению конкуренции.

Предоставление эксклюзивного права влечет за собой принятие предоставившей его стороной обязательства не заключать договоры с третьими лицами. Помимо антимонопольных запретов, следует учитывать и специальные ограничения, преду­смотренные для компаний, реализующих свои товары, работы или услуги на условиях публичного до­­говора. По такому договору компания не вправе предоставлять преимущества одним лицам, поскольку свои товары, работы или услуги должна предлагать на равных условиях всем (обслуживающие организации в сфере энергоснабжения, потребительских услуг и т.п.) согласно ст. 426 ГК РФ.