88 положение о закупках

Какой орган уполномочен установить в положении о закупке муниципального бюджетного учреждения (школы) предельный объем закупок у единственного поставщика по одной сделке (учредитель, учреждение, директор школы)?

29 марта 2018

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Предел суммы закупки у единственного поставщика, подрядчика, исполнителя по одной сделке бюджетного учреждения фактически определяется органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя такого учреждения, при утверждении положения о закупке соответствующего учреждения.

Обоснование вывода:
Пунктом 4 ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Закон N 223-ФЗ) предусмотрена возможность осуществления бюджетным учреждением закупок в соответствии с этим Законом при наличии правового акта, утвержденного в соответствии с ч. 3 ст. 2 Закона N 223-ФЗ и размещенного до начала года в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
Именно положение о закупке регламентирует закупочную деятельность заказчика и содержит требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (способы закупки) и условия их применения, а также порядок заключения и исполнения договоров (ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ, смотрите также письмо Минэкономразвития РФ от 02.09.2011 N Д28-317 и, например, постановление АС Северо-Кавказского округа от 04.05.2017 N Ф08-2497/17).
Закон N 223-ФЗ не даёт закрытого перечня способов закупки, не определяет условия и порядок их применения или какие-либо принципы установления таких способов, порядка и условий их применения. Он называет только некоторые из возможных способов закупки, прежде всего — конкурсы и аукционы, тут же оговаривая, однако, что в положении о закупке могут быть предусмотрены и иные способы закупки (ч. 3 ст. 3 Закона N 223-ФЗ), среди которых упоминается и закупка у единственного контрагента (п. 2 ч. 19 ст. 4 этого Закона).
При этом возможность закрепить в положении о закупке тот или иной способ закупки и условия применения этого способа, в том числе и закупки у единственного контрагента, не поставлены Законом N 223-ФЗ в зависимость от каких-либо обстоятельств, в том числе видов договоров, отнесения контрагента к той или иной категории субъектов, цены заключаемого договора (суммы закупки), однородности (одноимённости) приобретаемых товаров (работ, услуг), заключения договоров с данным контрагентом в предшествующий период и так далее.
Установленное ч. 15 ст. 4 Закона N 223-ФЗ право заказчика не размещать сведения о закупке на официальном сайте, если стоимость товаров, работ, услуг не превышает 100 тысяч рублей, а в случае, если годовая выручка заказчика за отчетный финансовый год составляет более чем 5 миллиардов рублей, — 500 тысяч рублей, связано именно с суммой закупки, а не со способом ее осуществления. А применение того или иного способа закупки, в свою очередь, не ставится в зависимость и от обязанности размещения информации.
Не ограничивает указанное право и требование ч. 4 ст. 3 Закона N 223-ФЗ осуществлять в электронной форме закупку товаров, работ и услуг, перечень которых утвержден Правительством РФ, поскольку оно относится именно к форме проведения закупки, которая при этом может осуществляться разными способами. Это следует и из п. 2 постановления Правительства РФ от 21.06.2012 N 616, которым утвержден соответствующий перечень, на это также указано в разделе 6 разъяснений по вопросам применения Закона N 223-ФЗ, направленных письмом Федеральной антимонопольной службы от 24.12.2012 N ИА/44025/12.
Иными словами, критерии выбора способа закупки (то есть процедуры выбора контрагента и заключения с ним договора) определяются исключительно требованиями положения о закупке заказчика, которое может предусматривать возможность заключения договоров по различным основаниям с единственным контрагентом. Аналогичного мнения придерживаются представители Минэкономразвития России (смотрите, например, письмо от 26.08.2015 N Д28и-2452, письмо от 31.06.2015 N Д28и-2232, письмо от 28.05.2015 N Д28и-1368, письмо от 31.12.2014 N Д28И-2886).
Таким образом, предел суммы закупки (одной сделки), которая может быть осуществлена у единственного поставщика, подрядчика, исполнителя бюджетным учреждением во всех случаях, во всех случаях без дополнительных обоснований (например, в зависимости от состояния рынка — в условиях естественных монополий и т.п.) или в отдельных случаях определяется именно положением о закупке.
В соответствии с п. 6 ч. 3 ст. 2 Закона N 223-ФЗ положение о закупке государственного бюджетного учреждения или муниципального бюджетного учреждения утверждается органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения.
Соответственно, именно этот орган фактически и определяет предел суммы закупки у единственного поставщика, подрядчика, исполнителя по одной сделке бюджетного учреждения.

К сведению:
Согласно ч. 2.1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ, внесенной Федеральным законом от 31.12.2017 N 505-ФЗ, федеральный орган исполнительной власти (выполняющий функции учредителя бюджетного учреждения) вправе утвердить типовое положение о закупке, а также определить бюджетные учреждения, которые обязаны будут его применять.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Виноградова Марина

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий

Как правило, за нарушение действующего в Республике Беларусь порядка проведения закупок, применяется административная ответственность, установленная нормами Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП). Однако в некоторых случаях нарушение установленных законодательством норм, регулирующих порядок проведения закупок, может повлечь ответственность и на сновании норм Уголовного кодекса.

Основными нормативными актами, регулирующими порядок проведения закупок в Республике Беларусь в настоящее время являются Закон Республики Беларусь от 13.07.2012 N 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее – Закон о государственных закупках), Указ Президента Республики Беларусь от 31.12.2013 N 591 «О проведении процедур закупок при строительстве» (далее — Указ №591), Положение о порядке организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве объектов, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.01.2014 №88 (далее — Положение о закупках в строительстве) и Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 15.03.2012 N 229 «О совершенствовании отношений в области закупок товаров (работ, услуг) за счет собственных средств» (далее – Постановление №229).

Однако данные нормативные акты не содержат прямых норм устанавливающих ответственность за нарушение законодательства о закупках.

В частности, согласно ст. 58 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 N 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее – Закон о государственных закупках), вступившего в силу с 1 января 2013 года, лица, виновные в нарушении законодательства о государственных закупках, несут ответственность, установленную законодательными актами. Аналогичная формулировка содержится и в п.88 Положения о порядке организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве объектов, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.01.2014 №88 (далее — Положение о закупках в строительстве). Согласно данной норме лица, виновные в совершении правонарушений при организации и проведении подрядных торгов (торгов, переговоров), несут ответственность в соответствии с законодательством.

Как правило, за нарушение действующего в Республике Беларусь порядка проведения закупок, применяется административная ответственность, установленная нормами Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП). Однако в некоторых случаях нарушение установленных законодательством норм, регулирующих порядок проведения закупок, может повлечь ответственность и на сновании норм Уголовного кодекса.

Административная ответственность

Административные правонарушения в сфере закупок ответственность за которые установлена КоАП

Норма КоАП

Состав правонарушения

Санкция

Статья 23.83

Нарушение должностным лицом либо государственным служащим, не являющимся должностным лицом, установленного законодательством порядка проведения конкурсов и аукционов, если в этих действиях нет состава преступления, за исключением нарушений порядка проведения конкурсов и аукционов, ответственность за которые предусмотрена иными статьями Особенной части КоАП

Штраф в размере от 10 до 30 базовых величин

Часть 4 ст. 11.16

Не предусмотренное законодательством ограничение должностным лицом или индивидуальным предпринимателем доступа поставщиков (подрядчиков, исполнителей) к участию в процедуре государственной закупки, в том числе посредством несоблюдения правил размещения информации о государственных закупках;

Иное нарушение порядка выбора поставщика (подрядчика, исполнителя) при осуществлении государственных закупок на территории Республики Беларусь;

Изменение должностным лицом заказчика (уполномоченной организации) или индивидуальным предпринимателем условий договора на государственную закупку, если иное не предусмотрено актами законодательства, которое влечет дополнительное расходование средств из республиканского и (или) местных бюджетов, в том числе государственных целевых бюджетных фондов, а также государственных внебюджетных фондов либо уменьшение количества закупаемых товаров (объема выполняемых работ, оказываемых услуг) или ухудшение их качества;

Уклонение руководителями государственных заказчиков от заключения государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд в случае, когда заключение таких контрактов (договоров) является обязательным

Штраф в размере от 10 до 50 базовых величин

Часть 1 ст. 21.17

Непроведение должностным лицом или индивидуальным предпринимателем в предусмотренных законодательством случаях подрядных торгов на строительство объектов, торгов при размещении необходимых для этих объектов заказов на выполнение работ, оказание услуг, поставку товаров за счет средств республиканского и (или) местных бюджетов, государственных целевых бюджетных фондов, государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и кредитов банков Республики Беларусь под гарантии Правительства Республики Беларусь или несоблюдение порядка их проведения при стоимости строительства объектов от трех тысяч до пятидесяти тысяч базовых величин —

Штраф в размере до 20 базовых величин;

на индивидуаль-ного предприни-мателя — до 20 базовых величин;

на юридическое лицо — от 100 до 500 базовых величин

Часть 2 ст. 21.17

Деяния, предусмотренные частью первой ст. 21.17, но при стоимости строительства объектов от 50 000 базовых величин и более, в том числе при осуществлении строительства за счет иных источников, кроме указанных в части 1 ст. 21.17

Штраф в размере до 30 базовых величин;

на индивидуаль-ного предпри-нимателя — до 30 базовых величин;

на юридическое лицо — от 500 до 1 000 базовых величин

Часть 3 ст. 21.17

Финансирование должностным лицом строительства объектов за счет средств республиканского или местных бюджетов, государственных целевых бюджетных фондов, государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и кредитов банков Республики Беларусь под гарантии Правительства Республики Беларусь без проведения подрядных торгов в случаях, установленных законодательными актами.

Штраф в размере от 10 до 30 базовых величин

Статья 11.77.

Нарушение установленных законодательством требований к порядку осуществления закупок товаров (работ, услуг) за счет собственных средств юридических лиц, имущество которых находится в государственной собственности, хозяйственных обществ, акции (доли в уставных фондах) которых находятся в государственной собственности.

Штраф в размере до 50 базовых величин.

Статья 23.83 КоАП является общей нормой, предусматривающей ответственность за любые нарушения установленного законодательством порядка проведения конкурсов и аукционов. Однако ответственность по данной статье применяется в случае отсутствия специальных норм устанавливающих ответственность за отдельные виды таких нарушений. При этом КоАП содержит целый ряд специальных норм, устанавливающих ответственность за определенные нарушения порядка проведения закупок.

Ответственность за нарушение в сфере проведения государственных закупок

Статьей 11.16 КоАП установлена ответственность за нарушение порядка использования средств бюджета, государственных внебюджетных фондов и организации государственных закупок товаров. При этом, как указано в вышеприведенной таблице часть четвертая данной статьи устанавливает ответственность за нарушение порядка выбора поставщика (подрядчика, исполнителя) при осуществлении государственных закупок на территории Республики Беларусь, а также за не предусмотреное актами законодательства изменение должностным лицом заказчика (уполномоченной организации) или индивидуальным предпринимателем условий договора на государственную закупку. Следует отметить, что ответственность по указанной статье применяется при условии, что в вышеуказанных деяниях нет состава преступления установленного статьями Уголовного кодекса.

В настоящее время перечень процедур, применяемых при проведении государственных закупок, определен Законом о государственных закупках. В соответствии с ним при проведении государственных закупок применяются следующие процедуры: открытый конкурс, закрытый конкурс, электронный аукцион, процедура запроса ценовых предложений, процедура закупки из одного источника, биржевые торги.

Таким образом, нарушение порядка проведения указанных процедур государственных закупок влечет ответственность по части четвертой ст. 11.16 КоАП.

Ответственность за нарушение в сфере проведения закупок счет собственных средств

Статей 11.77 КоАП установлена ответственность за нарушение установленных законодательством требований к порядку осуществления закупок товаров (работ, услуг) за счет собственных средств юридических лиц, имущество которых находится в государственной собственности, хозяйственных обществ, акции (доли в уставных фондах) которых находятся в государственной собственности.

Порядок осуществления таких закупок определен нормами Постановления № 229. В соответствии с п.п. 2.1. п. 2 данного постановления вышеуказанные организация обязаны осуществлять закупки за счет собственных средств с применением конкурсов, электронных аукционов и других видов конкурентных процедур закупок, а также процедуры закупки из одного источника. При этом виды таких процедур, а также условия их применения и проведения, требования к заключению и исполнению договоров на закупки, а также иные положения, связанные с осуществлением организацией закупок за счет собственных средств, определяются организацией самостоятельно, и указываются в соответствующем локальном нормативном акте (порядке осуществления закупок за счет собственных средств) с учетом требований, содержащихся в данном постановлении.

Ответственность за нарушение порядка проведения закупок в строительной сфере

Еще одной специальной нормой, устанавливающей ответственность за нарушение порядка проведения процедур закупок является статья 21.17 КоАП. Данной статьей установлена ответственность за нарушение порядка проведения торгов при строительстве объектов. При этом нормы указанной статьи устанавливают ответственность за нарушение порядка проведения таких торгов как при строительстве за счет бюджетных средств, так и при строительстве, финансируемом за счет любых иных источников.

Таким образом, в случае нарушения порядка проведения процедур торгов при строительстве, ответственность за такие нарушения будет наступать по статье 21.17 КоАП вне зависимости от того за счет каких средств осуществляется финансирование такого строительства.

Необходимо также отметить, что диспозиция части первой ст. 21.17 КоАП в качестве противоправного деяния указывает как непроведение подрядных торгов или торгов при размещении заказов на выполнение работ, оказание услуг, поставку товаров для строительства, так и несоблюдение порядка их проведения. При этом для применения ответственности за указанное нарушение по части первой ст. 21.17 КоАП необходимо наличие еще двух критериев, а именно:

1) строительство объекта должно финансироваться за счет средств республиканского и (или) местных бюджетов, государственных целевых бюджетных фондов, государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и кредитов банков Республики Беларусь под гарантии Правительства Республики Беларусь;

2) стоимость такого строительства должна составлять составляет сумму от 3 000 до 50 000 базовых величин.

Ответственность за деяния установленные частью первой ст. 21.17 КоАП, но при стоимости строительства объектов от 50 000 базовых величин и более установлена частью второй данной статьи. При этом ответственность по данной норме наступает вне зависимости от источника финансирования объекта, то есть и при осуществлении строительства за счет собственных средств организации.

Как видно из приведенных норм ст. 21.17 КоАП данная статья является специальной нормой устанавливающей ответственность за непроведение или нарушение порядка проведения процедуры торгов при строительстве объектов.

Однако Указ № 591 предусматривает, в ряде случаев, обязанность размещения заказов для строительства не путем проведения торгов, а путем проведения процедуры переговоров.

Следует отметить, что установленная Указом №591 и Положением о закупках в строительстве процедура переговоров торгами не является. Соответственно за непроведение такой процедуры или за нарушение установленного порядка ее проведения ответственность по ст. 21.17 КоАП применяться не может.

Однако это не означает, что непроведение процедуры переговоров или нарушение порядка ее проведения не влечет ответственности за такое правонарушение.

Как мы говорили выше статей 11.77 КоАП установлена ответственность за нарушение установленных законодательством требований к порядку осуществления закупок товаров (работ, услуг) за счет собственных средств юридических лиц, имущество которых находится в государственной собственности, хозяйственных обществ, акции (доли в уставных фондах) которых находятся в государственной собственности.

Таким образом, при непроведении процедуры переговоров или нарушении порядка ее проведения при осуществлении закупок для объекта строящегося за счет собственных средств юридических лиц, указанных в диспозиции ст. 11.77. КоАП, влечет применение ответственности по данной статье.

Несколько иначе выглядит ситуация в случае, проведения процедуры переговоров для строительства при финансировании такой закупки за счет бюджетных средств или средств государственных внебюджетных фондов.

Очевидно, что бюджетные средства не относятся к понятию «собственные средства организаций». Соответственно, ответственность за нарушения при проведении процедуры переговоров для закупки, финансируемой за счет бюджетных средств, по ст. 11.77. КоАП наступать не может.

В то же время согласно п.п. 1.3. Указа №591, до 1 января 2016 г. при проведении процедур закупок при строительстве законодательство о государственных закупках товаров (работ, услуг) не применяется. Соответственно на такие закупки не распространяется действие норм Закона о государственных закупках.

Однако неприменение, до вышеуказанного срока, законодательства о государственных закупках к процедурам закупок в строительстве не означает, что такие закупки, проводимые за счет бюджетных средств, не подпадают под определение понятия «государственная закупка». Следует напомнить, что понятие «государственная закупка» содержится и в иных нормативных актах. В частности, п.1. ст.1 Протокола о порядке регулирования закупок, который является Приложением N 25 к Договору о Евразийском экономическом союзе определено, что государственной закупкой является приобретение заказчиками товаров, работ, услуг, и иные закупки за счет бюджетных, а также иных средств в случаях, предусмотренных законодательством о закупках, а также отношения, связанные с исполнением договоров (контрактов) о закупках.

Таким образом, представляется, что при нарушении порядка проведения процедуры переговоров, проводимых для закупки финансируемой за счет бюджетных средств или средств государственных внебюджетных фондов, ответственность должна наступать по ч. 4 ст. 11.16 КоАП (нарушение порядка выбора поставщика (подрядчика, исполнителя) при осуществлении государственных закупок на территории Республики Беларусь).

Следует напомнить еще об одной специальной норме КоАП, устанавливающей ответственность за правонарушения, совершаемые при проведении закупок в строительстве. Частью третьей ст. 21.17 КоАП установлена ответственность за финансирование должностным лицом строительства объектов за счет средств республиканского или местных бюджетов, государственных целевых бюджетных фондов, государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и кредитов банков Республики Беларусь под гарантии Правительства Республики Беларусь без проведения подрядных торгов в случаях, установленных законодательными актами.

Таким образом, в случае если заказчиком будет начато финансирование строительства без проведения подрядных торгов, в случаях когда их проведение является обязательным, то кроме ответственности по части первой или второй ст. 21.17 КоАП должностные лица будут нести ответственность и по части третьей той же статьи.

Уголовная ответственность за нарушение порядка проведения закупок

Статьей 251 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее – УК) установлена ответственность за срыв публичных торгов. В соответствии с данной нормой совершение с корыстной целью действий, приведших к срыву публичных торгов в ущерб собственнику имущества или иному лицу, наказывается штрафом, или исправительными работами на срок до двух лет, или арестом на срок до трех месяцев, или ограничением свободы на срок до двух лет.

Применение ответственности по указанной статье обусловлено наличием двух обязательных признаков субъективной стороны преступления, а именно наличием прямого умысла и корыстной цели при совершении преступления. Таким образом, для привлечения лица к ответственности за совершение такого преступления необходимо установить, что виновное лицо осознавало, что своими действиями оно срывает проведение публичных торгов, и желало совершить данные действия в ущерб собственнику имущества или иному лицу. При этом также необходимо установить, что лицо, совершившее указанные действия, стремилось получить имущественную выгоду.

Следует отметить, что ст. 251 УК является специальной нормой, регулирующей ответственность в сфере закупок. Вместе с тем в деяниях лиц, осуществляющих организацию и проведение закупок, могут быть выявлены признаки иных преступлений, предусмотренных УК. В частности, виновные лица могут быть привлечены к уголовной ответственности за совершение должностных преступлений по соответствующим частям ст. 424 (злоупотребление властью или служебными полномочиями), ст. 425 (бездействие должностного лица), ст. 427 (служебный подлог), ст. 428 (служебная халатность), ст. 430 (получение взятки) УК и т.д.

Иные последствия нарушения законодательства о закупках

Говоря об ответственности за нарушения норм законодательства при осуществлении закупок, нужно упомянуть о некоторых последствиях, наступающих в результате таких нарушений.

В соответствии со ст. 419 ГК торги, проведенные с нарушением правил, установленных законодательством, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. При этом признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Аналогичные нормы содержатся и в ст. 57 Закона о государственных закупках.

Так в соответствии с п.1 данной статьи процедура государственной закупки, проведенная с нарушением законодательства о государственных закупках, может быть признана судом недействительной по иску заинтересованного лица. При этом, согласно п.2 данной статьи признание процедуры государственной закупки недействительной влечет недействительность договора, заключенного по результатам такой процедуры.

Как видно из приведенной нормы, в отличие от ст. 419 ГК определяющей возможность признания недействительной только процедуры торгов, Закон о государственных закупках предоставляет возможность признать недействительной любую процедуру государственной закупки, проведенную с нарушением законодательства.

Однако следует учитывать, что не всякое нарушение порядка проведения процедуры закупки может являться основанием для признания ее недействительной.

Пунктом 6 постановления Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 04.04.2007 № 25 «О некоторых вопросах судебной практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о торгах» (далее — Постановление № 25) установлено, что основанием для признания торгов недействительными могут служить нарушения правил проведения торгов, которые могли повлиять на определение результатов торгов.

В соответствии с п. 8 постановления № 25 к таким нарушениям правил проведения торгов могут относиться:

  • нарушение порядка и сроков извещения сторон;
  • проведение торгов ранее назначенных сроков;
  • отсутствие в извещении сведений, предусмотренных п. 2 ст. 418 ГК (время, место и форма торгов, их предмет и порядок проведения, порядок оформления участия в торгах и определения лица, выигравшего торги, сведения о начальной цене);
  • необоснованный отказ в допуске лица к участию в открытых торгах;
  • несоблюдение организатором торгов условий их проведения, содержащихся в извещении и тендерной документации;
  • признание победителем лица, не имевшего права участвовать в торгах;
  • продажа на торгах имущества лица, не являющегося его собственником;
  • выставление на торги изъятого из оборота (ограниченного в обороте) имущества;
  • иные существенные нарушения, повлиявшие на результаты торгов.

При этом постановлением № 25 определено, что при рассмотрении споров, связанных с признанием недействительными публичных торгов, суд должен оценить, насколько допущенное нарушение является существенным. Если нарушения, на которые ссылается заинтересованное лицо, не повлияли и не могли повлиять на результаты торгов, основания для удовлетворения такого требования отсутствуют.

В случае если торги были проведены с нарушениями, которые могли повлиять на их результаты, заинтересованные лица до заключения по результатам торгов договора могут обжаловать их результаты непосредственно организатору торгов. Рассмотрение такой жалобы будет производиться в общем порядке рассмотрения жалоб, установленном законодательством.

Однако в случае если договор по результатам процедуры закупки, проведенной с нарушениями, уже заключен, обжалование действий организатора процедуры следует осуществлять в судебном порядке путем подачи иска о признании процедуры закупки недействительной. При этом нужно иметь в виду, что признание процедуры закупки недействительной влечет не расторжение договора, заключенного по результатам такой процедуры, а признание такого договора недействительным.

Согласно п. 1 ст. 167 ГК сделка является недействительной по основаниям, установленным ГК либо иными законодательными актами, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). При этом исходя из ст. 168 ГК недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. Однако если из содержания сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время. Соответственно при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены ГК либо иными законодательными актами.

М.В. Бенсман,

управляющий партнер адвокатского бюро «Кунцевич, Бенсман и партнёры»

Кто осуществляет закупки по 223-ФЗ и обязан разработать положение о закупке

  • Естественные монополии. Данный термин означает такую ситуацию на рынке, когда на нем действует только одна фирма. Это крупные предприятия с разветвленной структурой и большими оборотами. В России это прежде всего, железные дороги, тепло- и электросети, такие как, ОАО «Роснефть», ОАО «Ростелеком», ОАО «Газпром», ОАО «РЖД».
  • Госкорпорации и компании. Предприятия, которые осуществляют регулируемые виды деятельности. Это коммунальные услуги, водоснабжение, теплоснабжение, водоотведение. ГУПы и МУПы (некоторые из них выведены из-под действия 223-ФЗ в 2016 году и регулируются 44-ФЗ).
  • Автономные учреждения. Некоммерческие структуры в сфере культуры, соцзащиты, здравоохранения, СМИ, физкультуры и спорта и т.п. Они создаются органами власти федерального, регионального или местного уровней.
  • Компании с долей государственного участия более 50%.
  • Бюджетные учреждения, когда они что-то покупают за счет внебюджетных средств. К таким средствам могут относиться гранты, субсидии и т.п.

В этом перечне есть исключения. Например, действие закона о закупках 223-ФЗ не применяется к субъектам естественных монополий с регулируемыми видами деятельности в тех случаях, когда доля их совокупной выручки либо в сфере естественных монополий, либо от регулируемых видов деятельности не превышает 10%, если брать общую сумму за прошлый календарный год. Есть еще несколько исключений, они оговорены в ст. 1 223-ФЗ.

Для чего нужно положение о закупке

Если положение о закупке у заказчика имеется, то заказчик вправе осуществлять закупочную деятельность исключительно в порядке, предусмотренном положением о закупке.

Если положение о закупке у заказчика отсутствует, то в случае, если в течение трех месяцев со дня вступления в силу Закона № 223-ФЗ, заказчики не разместили утвержденное положение о закупке, такие заказчики при закупке руководствуются положениями Закона № 44-ФЗ в части определения поставщика до дня размещения утвержденного положения о закупке (ст. 8 Закона № 223-ФЗ).

Ведение закупок по 223-ФЗ намного выгоднее, чем по 44-ФЗ. Применяя 223-ФЗ организация получает много преимуществ:

  1. Возможность выбирать любой удобный организации способ проведения закупки.
  2. Устанавливать лояльные или наоборот более строгие требования к участникам закупки.
  3. Оперативно вносить изменения в план закупок.
  4. Самостоятельно устанавливать сроки проведения закупок.
  5. Определять основания, необходимые для закупок у единственного поставщика.
  6. Снизить количество обжалований в ФАС путем уменьшения для этого оснований.

Устанавливая в положении о закупке индивидуальные требования и проводя точную настройку закупочной деятельности, организация сможет вывести свои закупки на более эффективный уровень работы и получить максимальное удовлетворение своих потребностей по разумной цене.

Положение о закупке и изменения, вносимые в положение, подлежат обязательному размещению в ЕИС не позднее чем в течение 15 дней со дня утверждения (ч. 1 ст. 5 Закона № 223-ФЗ).

Что входит в структуру положения о закупке

Структура положения о закупке включает следующие параметры:

  • Термины и определения.
  • Область использования.
  • Последовательность подготовки процедур закупки.
  • Способы закупки.
  • Требования и условия к участникам закупки.
  • Содержание извещения и документации о закупке.
  • Условия применения и порядок проведения процедур закупки.
  • Порядок заключения и исполнения договора.

Положение о закупке должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки, включая способы закупки и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).

Положение о закупке — это рабочий инструмент, путеводитель для всех сотрудников. В нем должны содержаться ответы на любые вопросы, касающиеся проведения закупок. Чем детальнее получится положение, тем более функциональным оно станет в последующей работе.

В положении нужно предусмотреть подробные требования к составу документации о закупке (ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ). Среди них требование об указании в ней сведений, необходимых для установления приоритета товаров российского происхождения, а также работ (услуг), выполняемых (оказываемых) российскими лицами, над иностранными ТРУ (п. 5 Постановления Правительства РФ от 16.09.2016 № 925). Предоставить такой приоритет можно, только если эти сведения будут включены в документацию о закупке. Ее состав определяется именно положением о закупке.

Подробнее о структуре положения о закупке смотрите комментарий Оксаны Шипуновой, автора вебинара «Положение о закупке: рекомендации по разработке, корректировке, типовые ошибки»:

Можно ли менять положение о закупке

В структуру положения о закупке организация вправе самостоятельно вносить изменения и коррективы. Для этого необходимо на общероссийском сайте zakupki.gov.ru. добавить новое издание положения о закупке совместно с указанием всех изменений и дополнений. То есть публикуем 2 документа: новую редакцию положения и документ с перечнем изменений. Корректировать положение можно по необходимости, периодичность изменений не определена.

Кто должен утвердить положение о закупке

Положение о закупке, как главный распорядительный документ, должно быть утверждено руководящим органом. Для каждого типа заказчика, перечисленного в ст. 1 закона № 223 ФЗ, этим же законом установлены правила, кто именно утверждает положение.

  • Для МУПов и ГУПов — это руководитель.
  • Для госкорпорации (госкомпании) — это высший орган управления этой корпорации (компании).
  • Для автономного учреждения — это наблюдательный совет.
  • Для ООО — общее собрание участников.
  • Для хозяйственного общества — совет директоров или наблюдательный совет.
  • Для бюджетных учреждений — учредитель.

Если положение о закупке утверждено не тем, кто уполномочен на это действие, то нарушителя ждет штраф. Рассмотрим на примере Постановления ФАС России от 18.09.2015 по делу № П-735/14/АК629-15:

П. 6 ч. 3 ст. 2 Закона о закупках 223-ФЗ установлено, что положение о закупке бюджетного учреждения утверждается органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения. Как следует из материалов дела положение о закупке утверждено генеральным директором. В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, учредителем ФГБУ является Министерство. Следовательно, положение о закупке должно утверждаться Министерством, и Заказчик должен осуществлять закупки в соответствии с № 44-ФЗ. Таким образом, действия заказчика нарушают ч.1 ст.15 Закона о контрактной системе.

Ответственность

Закупки по 223-ФЗ Дистанционный курс повышения квалификации «Закупки по 223-ФЗ»

За несоблюдение порядка осуществления закупки, частью 3 статьи 7.32.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность — наложение административного штрафа:

  • на должностных лиц — от 20 тысяч до 30 тысяч рублей;
  • на юридических лиц — от 50 тысяч до 100 тысяч рублей.

Указаниями Министра обороны 29 мая 2020 года утверждено типовое положение о закупке товаров, работ, услуг, подведомственных Минобороны учреждений и предприятий.

Единые правовые подходы к осуществлению закупок будут теперь распространяться на подведомственные Министерству федеральные государственные бюджетные учреждения, федеральные бюджетные учреждения, федеральные государственные автономные учреждения, федеральные автономные учреждения и федеральные государственные унитарные предприятия. В срок до 1 августа такие учреждения обязаны внести изменения в свои положения о закупке, либо утвердить новое положение о закупке в соответствии с типовым положением.

Некоторые заказчики задаются вопросом: могут ли они изменить какие-либо условия типового положения?

Утвержденное положение заказчика в соответствии с типовым может быть изменено при необходимости. Об этом говорит пункт 3 типового положения. И необходимость такая есть. Потому что пункт 93 типового положения противоречит требованиям законодательства в части установления требования обеспечения заявок. Так, согласно 223-ФЗ, заказчик не устанавливает требование обеспечения заявок на участие в закупке, если начальная (максимальная) цена договора не превышает 5 миллионов рублей. В случае, если начальная (максимальная) цена договора превышает 5 миллионов рублей, заказчик вправе установить такое требование.

Однако типовое положение устанавливает право заказчика предусмотреть в документации о закупке требование обеспечения заявок, если начальная (максимальная) цена договора не превышает пять миллионов (включительно), а если начальная (максимальная) цена договора превышает пять миллионов, тогда уже возникает обязанность установить требование обеспечения заявки.

Вместе с тем, заказчику следует учесть, что согласно 223-ФЗ не подлежат изменению следующие сведения:

1) порядок подготовки и (или) осуществления закупки;

2) способы закупок и условия их применения;

3) срок заключения по результатам конкурентной закупки договора, установленный в соответствии с 223-ФЗ.

Типовым положением установлен срок заключения договора по результатам закупки 20 дней. Что по общему правилу соответствует 223-ФЗ. Однако не соответствует Постановлению Правительства РФ от 11.12.2014 N 1352 «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Постановление о субъектах МСП), которым установлено, что срок заключения договора, заключаемого по результатам закупки среди субъектов МСП – 20 рабочих дней. Вместе с тем, типовым положением предусмотрено, что оно будет действовать в части, не противоречащей нормативно правовому акту Правительства РФ, устанавливающему иные условия участия в закупках среди субъектов МСП.

Положение состоит из 142 страниц, 468 пунктов и содержит информацию о порядках планирования, расчета начальной (максимальной) цены договора, о способах закупок и порядке их осуществления, требования к участникам закупки, требования к обеспечению заявок и исполнения договора, правила оценки и сопоставления заявок, порядок заключения, изменения и исполнения договора, основания для расторжения договора.

Также типовым положением предусмотрена переторжка и возможность осуществления совместных закупок несколькими заказчиками.

Многие заказчики в своих положениях о закупке ранее предусмотрели несколько неконкурентных способов закупок, с принятием типового положения из неконкурентных закупок останется только закупка у единственного поставщика с установленным лимитом. Из конкурентных закупок предусмотрены только конкурсы, аукционы, запросы котировок и запросы предложений.

Запрос котировок теперь можно проводить, если начальная (максимальная) цена договора не превышает 500 тысяч рублей, а запрос предложений при цене не выше 15 миллионов рублей.

Заказчик должен быть готов к быстрой оплате исполненного договора или его этапов. Хотя Постановлением о субъектах МСП установлен срок оплаты 15 рабочих дней, типовое положение содержит более короткий срок – 15 дней.

Совет заказчикам, подведомственным Министерству обороны: утвердите положение в установленные сроки, т.е. до 1 августа 2020 года и будьте внимательны при его применении, многим теперь нужно перестроить всю свою закупочную деятельность. И если ранее права, обязанности и порядок работы комиссии содержались в вашем положении о закупке, то теперь необходимо утвердить отдельный локальный акт.

Ирина Чуева